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【名稱】


《刑訴實務裁判全文彙編04》第3~6編§344~448。共118則
 

【01】第1編(第1~12章)§1-153【02】第1編(第12~13章)§154–227【03】第2編§228~343【05】第7~9編&其他§449-512 。刑事訴訟法全文。

。總索引。

。第三編　上訴

3-1。第一章　通則　§344(17)
3-2。第二章　第二審　§361(13)
3-3。第三章　第三審　§375(36)

。第四編　抗告　§403(18)

。第五編　再審　§420(25)

。第六編　非常上訴　§441(9)

。刑事特別法判決彙編。民訴實務裁判全文彙編。相關民事程序法彙編。民事實務判決全文彙編
。刑法分則類(01侵害個人專屬法益犯罪判決彙編。02侵害財產法益犯罪判決彙編。03侵害社會法益犯罪判決彙編 。04侵害國家法益犯罪判決彙編)



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第三編　上訴　3-1　　第一章　通　則　§344

裁判連結 裁判結果 主要法條 其他相關法規
3-1-1.【裁判字號】93,抗,691【裁判日期】931202【裁判案由】妨害公務 抗告駁回。 刑事訴訟法第三百四十四條第一項（上訴權人~當事人、檢察官） 刑事訴訟法第四百十二條（對無理由之抗告之裁定）
3-1-2.【裁判字號】92,簡上,274【裁判日期】920923【裁判案由】毀損等 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百四十四條第二項（上訴權人~當事人、檢察官） 刑事訴訟法第四百五十五條之一第一項（簡易判決不服之上訴）
3-1-3.【裁判字號】92,台上,6317【裁判日期】921113【裁判案由】妨害自由 部分撤銷，發回台灣高等法院。 刑事訴訟法第三百四十四條第三項（上訴權人~當事人、檢察官） 刑事訴訟法第三百四十九條（上訴之期間）
3-1-4.【裁判字號】90,簡抗,2【裁判日期】900910【裁判案由】竊盜 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百四十四條第四項、第五項（上訴權人~當事人、檢察官） 刑法第二百七十一條（普通殺人罪）
3-1-5.【裁判字號】90,簡抗,2【裁判日期】900910【裁判案由】竊盜 抗告駁回。 刑事訴訟法第三百四十五條（上訴權人~獨立上訴） 刑事訴訟法第四百十二條（對無理由之抗告之裁定）
3-1-6.【裁判字號】93,上更(一),514【裁判日期】931104【裁判案由】偽造文書 補正上訴書狀「上訴人」之簽名。 刑事訴訟法第三百四十六條（上訴權人~代理上訴） 刑事訴訟法第五十三條（非公務員製作文書之程式）
3-1-7.【裁判字號】86,台上,4265【裁判日期】860717【裁判案由】業務侵占等 原判決撤銷，發回台灣高等法院。 刑事訴訟法第三百四十七條（上訴權人~自訴案件檢察官） 刑事訴訟法第三百四十九條（上訴之期間）
3-1-8.【裁判字號】95,台上,2054【裁判日期】950420【裁判案由】殺人等罪 原判決關於殺人部分撤銷，發回台灣高等法院。其他上訴駁回。 刑事訴訟法第三百四十八條第一項（上訴之範圍） 刑法第十三條第一項、第二項（直接故意與間接故意）
3-1-9.【裁判字號】95,交簡上,28【裁判日期】950428【裁判案由】公共危險 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百四十九條前段（上訴之期間） 刑事訴訟法第三百六十七條（第二審對不合法上訴之處置~判決駁回補正）
3-1-10.【裁判字號】92,台抗,143【裁判日期】920327【裁判案由】公共危險 抗告駁回。 刑事訴訟法第三百五十條第一項（提起上訴之程式） 刑事訴訟法第三百四十九條（上訴之期間）
3-1-11.【裁判字號】93,訴,122【裁判日期】930728【裁判案由】毒品危害防制條例 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百五十一條第一項（在監所被告之上訴） 刑事訴訟法第三百四十九條（上訴之期間）
3-1-12.【裁判字號】91,交簡上,158【裁判日期】910627【裁判案由】公共危險 原判決撤銷，發回台灣高等法院。上訴駁回。 刑事訴訟法第三百五十三條（上訴權之捨棄） 刑法第三百四十七條（擄人勒贖罪）
3-1-13.【裁判字號】94,台抗,230【裁判日期】940602【裁判案由】偽造文書聲請繼續審理 原裁定撤銷。 刑事訴訟法第三百五十四條（上訴之撤回） 四十六年度台上字第四八六號判例
3-1-14.【裁判字號】92,台上,6341【裁判日期】921113【裁判案由】重傷害 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百五十五條（撤回上訴之限制1~被告同意） 刑事訴訟法第三百九十五條前段（上訴不合法之判決~判決駁回）
3-1-15.【裁判字號】89,台上,5598【裁判日期】890921【裁判案由】偽造文書等罪 原判決撤銷，發回台灣高等法院花蓮分院。 刑事訴訟法第三百五十六條（撤回上訴之限制2~檢察官同意） 民事訴訟法第二百三十二條（判決之更正）
3-1-16.【裁判字號】88,台抗,451【裁判日期】881216【裁判案由】盜匪 抗告駁回。 刑事訴訟法第三百五十七條第一項（捨棄或撤回上訴之管轄）、第三百五十九條（捨棄或撤回上訴之效力） 刑事訴訟法第三百四十六條（上訴權人~代理上訴）
3-1-17.【裁判字號】92,上訴,2047【裁判日期】920625【裁判案由】妨害自由 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百五十八條第一項（捨棄或撤回上訴之程式）、第三百五十九條（捨棄或撤回上訴之效力） 二十年上字第二六五號判例、二十年抗字第五號判例


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3-2。第二章　第二審　§361

裁判連結 裁判結果 主要法條 其他相關法規
3-2-1.【裁判字號】89,台上,1615【裁判日期】890330【裁判案由】殺人等罪 原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。 刑事訴訟法第三百六十一條（第二審上訴之管轄） 刑事訴訟法第三百七十條（禁止不利益變更原則）
3-2-2.【裁判字號】94,易緝,90【裁判日期】941202【裁判案由】妨害名譽 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百六十二條（原審對不合法上訴之處置~裁定駁回與補正） 刑事訴訟法第三百七十五條第一項（第三審上訴之對象）
3-2-3.【裁判字號】92,台上,5329【裁判日期】920925【裁判案由】違反證券交易法 原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。 刑事訴訟法第三百六十四條（第一審程式之準用） 刑事訴訟法第二百八十七條（訊問被告應先告知）
3-2-4.【裁判字號】92,交簡上,28【裁判日期】920610【裁判案由】過失傷害 原判決撤銷，發回台灣高等法院。 刑事訴訟法第三百六十五條（上訴人陳述上訴要旨） 刑事訴訟法第九十四條（人別訊問）
3-2-5.【裁判字號】94,台上,255【裁判日期】940120【裁判案由】偽造有價證券 原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。 刑事訴訟法第三百六十六條（第二審調查範圍） 刑事訴訟法第三百四十八條第二項（上訴之範圍）
3-2-6.【裁判字號】92,交簡上,28【裁判日期】920610【裁判案由】過失傷害 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百六十七條（第二審對不合法上訴之處置~判決駁回補正） 刑事訴訟法第三百六十二條前段（原審對不合法上訴之處置~裁定駁回與補正）
3-2-7.【裁判字號】89,簡上,284【裁判日期】900531【裁判案由】妨害名譽 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百六十八條（上訴無理由之判決） 刑法第三百十一條第一款（免責條件）
3-2-8.【裁判字號】95,交簡上,27【裁判日期】950418【裁判案由】公共危險 原判決撤銷。 第三百六十九條第一項前段（撤銷原判決~自為判決或發回） 刑法第二百八十四條第二項前段（過失傷害罪）
3-2-9.【裁判字號】90,沙簡上,241【裁判日期】901017【裁判案由】違反動產擔保交易法 原判決撤銷。本件免訴。 刑事訴訟法第三百六十九條第二項（撤銷原判決~自為判決或發回） 動產擔保交易法第三十八條（處分標的物之處罰）
3-2-10.【裁判字號】92,中簡上,449【裁判日期】921224【裁判案由】毀損 原判決撤銷。 處有期徒刑陸月，如易科罰金，以Ｏ佰元折算壹日。 刑事訴訟法第三百七十條（禁止不利益變更原則） 刑法第三百五十四條（毀損器物罪）
3-2-11.【裁判字號】94,中簡上,299【裁判日期】940627【裁判案由】妨害家庭 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百七十一條（一造缺席判決） 刑法第二百三十九條（通姦罪）
3-2-12.【裁判字號】91,簡上更,2【裁判日期】910528【裁判案由】傷害　 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百七十二條（言詞審理之例外） 刑事訴訟法第四百五十一條之一第三項（檢察官得為具體之求刑）
3-2-13.【裁判字號】92,台上,5220【裁判日期】920924【裁判案由】偽造文書 原判決撤銷，發回台灣高等法院花蓮分院。 刑事訴訟法第三百七十三條（第一審判決書之引用） 稅捐稽徵法第四十一條（逃漏稅捐之處罰）
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3-3。第三章　第三審　§375

裁判連結 裁判結果 主要法條 其他相關法規
3-3-1.【裁判字號】93,簡上,54【裁判日期】930615【裁判案由】偽造文書 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百七十五條第一項（第三審上訴之對象） 刑事訴訟法第四百五十五條之一第一項、第三項
3-3-2.【裁判字號】94,簡上,198【裁判日期】941209【裁判案由】毒品危害防制條例 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百七十六條第一款（不得上訴第三審之判決） 毒品危害防治條例第十一條第二項(持有毒品罪)
3-3-3.【裁判字號】94,簡上,69【裁判日期】940727【裁判案由】侵占 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百七十六條第三款（不得上訴第三審之判決） 刑法第三百三十五條（普通侵占罪）
3-3-4.【裁判字號】89,台上,1793【裁判日期】890413【裁判案由】殺人 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百七十七條（上訴三審理由~違背法令） 刑法第二百七十三條第一項（義憤殺人罪）
3-3-5.【裁判字號】95,台非,157【裁判日期】950720【裁判案由】傷害 原判決撤銷。處有期徒刑參月，如易科罰金，以參佰元折算壹日。 刑事訴訟法第三百七十八條（違背法令之意義） 刑法第七十九條第一項（假釋之效力）、第七十九條之一第一項（合併刑期）
3-3-6.【裁判字號】93,台上,5170【裁判日期】931007【裁判案由】妨害電腦使用罪 部分撤銷，發回台灣高等法院。 事訴訟法第三百七十九條第一款、第十三款（當然違背法令之事由） 刑法第三百五十九條(破壞電磁紀錄罪)
3-3-7.【裁判字號】86,台上,397【裁判日期】860124【裁判案由】業務侵占 原判決撤銷，發回台灣高等法院台南分院。 刑事訴訟法第三百七十九條第二款（當然違背法令之事由） 刑法第三百三十八條（侵占電器與親屬間犯侵占罪者，準用竊盜罪之規定）
3-3-8.【裁判字號】88,台非,225【裁判日期】880819【裁判案由】違反勞動基準法 原判決撤銷，由台灣台中地方法院依判決前之程序更為審判。 刑事訴訟法第三百七十九條第四款（當然違背法令之事由） 刑事訴訟法第三百零四條（管轄錯誤判決）
3-3-9.【裁判字號】93,台上,4643【裁判日期】930908【裁判案由】誣告等罪 原判決撤銷，發回台灣高等法院。 刑事訴訟法第三百七十九條第五款（當然違背法令之事由） 刑事訴訟法第五十三條（非公務員製作文書之程式）
3-3-10.【裁判字號】93,台上,5893【裁判日期】931111【裁判案由】偽造文書 原判決撤銷，發回台灣高等法院。 刑事訴訟法第三百七十九條第六款（當然違背法令之事由） 刑事訴訟法第三百七十一條（一造缺席判決）
3-3-11.【裁判字號】90,台上,6301【裁判日期】901018【裁判案由】違反銀行法等(詐欺) 原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。 刑事訴訟法第三百七十九條第七款（當然違背法令之事由） 銀行法第一百二十五條第一項（違反專業經營之處罰）
3-3-12.【裁判字號】86,台上,4326【裁判日期】860717【裁判案由】誣告 原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。 刑事訴訟法第三百七十九條第八款（當然違背法令之事由） 刑事訴訟法第三百三十一條第一項(諭知不受理判決~代理人無正當理由不到庭)
3-3-13.【裁判字號】92,台上,3770【裁判日期】920710【裁判案由】強盜等罪 原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。 刑事訴訟法第三百七十九條第九款（當然違背法令之事由） 刑事訴訟法第二百九十二條（更新審判事由）、第二百九十三條（連續開庭與更新審判事由）
3-3-14.【裁判字號】94,台上,2314【裁判日期】940505【裁判案由】偽造文書 原判決撤銷，發回台灣高等法院高雄分院。 刑事訴訟法第三百七十九條第十款（當然違背法令之事由） 刑法第二百八十四條（過失傷害罪）
3-3-15.【裁判字號】95,台上,4488【裁判日期】950811【裁判案由】偽造文書 原判決撤銷，發回台灣高等法院台南分院。 刑事訴訟法第三百七十九條第十款（當然違背法令之事由） 刑法第二百七十七條第二項（普通傷害罪）
3-3-16【裁判字號】93,台上,6523【裁判日期】931216【裁判案由】常業重利 部分撤銷，發回台灣高等法院台中分院。 刑事訴訟法第三百七十九條第十一款（當然違背法令之事由） 刑法第三百四十四條（重利罪）
3-3-17.【裁判字號】95,台上,4061【裁判日期】950727【裁判案由】偽造文書等罪 原判決關於竊盜及行使偽造私文書部分撤銷，發回台灣高等法院台中分院。 刑事訴訟法第三百七十九條第十二款（當然違背法令之事由） 刑事訴訟法第三百七十六條第四款（不得上訴第三審之判決）
3-3-18.【裁判字號】94,台上,6675【裁判日期】941125【裁判案由】違反懲治走私條例 部分撤銷，發回台灣高等法院高雄分院。 刑事訴訟法第三百七十九條第十三款（當然違背法令之事由） 海關進口稅則
3-3-19.【裁判字號】95,台上,1779【裁判日期】950407【裁判案由】偽造文書等罪 部分撤銷，發回台灣高等法院台中分院。 刑事訴訟法第三百七十九條第十二款、第十四款（當然違背法令之事由） 刑事訴訟法第三百二十三條（竊能量以竊取動產論）
3-3-20.【裁判字號】95,台上,4275【裁判日期】950803【裁判案由】強盜 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百八十條（上訴三審之限制~上訴理由） 刑法第三百二十八條第一項（普通強盜罪）
3-3-21.【裁判字號】95,台上,4054【裁判日期】950721【裁判案由】常業竊盜等罪 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百八十一條（上訴三審之理由~刑罰變、廢、免除） 刑法第三百二十二條（常業竊盜罪）
3-3-22.【裁判字號】88,台上,1900【裁判日期】880415【裁判案由】殺人未遂 原判決關於殺人未遂部分撤銷，發回台灣高等法院。其他上訴駁回。 刑事訴訟法第三百八十二條第一項（提起三審上訴之程式） 刑法第二百七十一條（普通殺人罪）
3-3-23.【裁判字號】95,台上,3898【裁判日期】950720【裁判案由】搶奪等罪 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百八十四條（原審法院對不合法上訴之處置~裁定駁回與補正） 刑事訴訟法第三百七十五條第一項（第三審上訴之對象）
3-3-24.【裁判字號】91,台抗,397【裁判日期】911009【裁判案由】貪污駁回上訴 原裁定撤銷。 刑事訴訟法第三百八十五條第一項（卷宗及證物之送交三審） 刑事訴訟法第三百八十二條第一項（提起三審上訴之程式）
3-3-25.【裁判字號】91,台非,152【裁判日期】910625【裁判案由】因被告盜匪案件 部分均撤銷，由台灣高等法院依判決前之程序更為審判。其他上訴駁回。 刑事訴訟法第三百九十三條第一款（三審調查範圍~上訴理由事項） 刑事訴訟法第三百七十九條第七款（當然違背法令之事由）
3-3-26.【裁判字號】90,台非,31【裁判日期】900208【裁判案由】違反山坡地保育利用條例　 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百九十三條第四款（三審調查範圍~上訴理由事項） 山坡地保育利用條例第三十五條（未依法實施水土保持之處罰）
3-3-27.【裁判字號】94,台上,1965【裁判日期】940421【裁判案由】偽造有價證券 罪刑部分撤銷。上開撤銷部分公訴不受理。其他上訴駁回。 刑事訴訟法第三百九十三條第五款（三審調查範圍~上訴理由事項）、第三百九十四條第一項（三審調查範圍~事實調查） 刑事訴訟法第三百九十八條第三款（撤銷原判~自為判決）
3-3-28.【裁判字號】95,台上,4696【裁判日期】950824【裁判案由】誣告 上訴駁回。 刑事訴訟法第三百九十五條前段（上訴不合法之判決~判決駁回） 刑事訴訟法第三百七十七條（上訴三審理由~違背法令）
3-3-29.【裁判字號】95,台上,3163【裁判日期】950608【裁判案由】發掘墳墓 上訴駁回。何Ｏ趣緩刑貳年。 刑事訴訟法第三百九十六條（上訴無理由之判決~判決駁回） 刑法第二百四十八條第一項（發掘墳墓罪）
3-3-30.【裁判字號】87,台上,655【裁判日期】870226【裁判案由】殺人 原判決撤銷，發回台灣高等法院台南分院。 刑事訴訟法第三百九十七條（上訴有理由之判決~撤銷原判） 刑法第二百七十一條第一項（普通殺人罪）
3-3-31.【裁判字號】88,台上,390【裁判日期】880128【裁判案由】偽造文書 原判決關於罪刑部分撤銷。處有期徒刑肆月，林Ｏ健緩刑Ｏ年。 刑事訴訟法第三百九十八條第一款（撤銷原判~自為判決） 電信法第五十六條第一項、第二項(違法盜接電信設備或變造電信器材之處罰)
3-3-32.【裁判字號】93,台上,2378【裁判日期】930507【裁判案由】偽造文書 原判決撤銷。本件公訴不受理。 刑事訴訟法第三百九十八條第二款（撤銷原判~自為判決） 刑事訴訟法第三百零三條第五款（不受理判決1）
3-3-33.【裁判字號】93,台上,60【裁判日期】930108【裁判案由】妨害自由 原判決及第一審判決均撤銷。本件公訴不受理。 刑事訴訟法第三百九十八條第三款（撤銷原判~自為判決） 刑事訴訟法第三百零三條第五款（不受理判決1）
3-3-34.【裁判字號】90,台上,5113【裁判日期】900816【裁判案由】貪污 原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。 刑事訴訟法第三百九十九條（撤銷原判~發回更審） 刑事訴訟法第三百十九條（適格之自訴人及審判不可分原則）
3-3-35.【裁判字號】93,台上,3190【裁判日期】930624【裁判案由】違反槍砲彈藥刀械管制條例 原判決關於製造爆裂物部分撤銷，發回台灣高等法院。其他上訴駁回。 刑事訴訟法第四百零一條（撤銷原判~發回更審或發交審判） 刑法第三十八條（沒收物）
3-3-36.【裁判字號】92,台上,2970【裁判日期】920530【裁判案由】強盜殺人 原判決撤銷，發回台灣高等法院高雄分院。 刑事訴訟法第四百零二條（為被告利益而撤銷原判決之效力） 刑事訴訟法第三百九十七條（上訴有理由之判決~撤銷原判）、第四百零一條（撤銷原判~發回更審或發交審判）
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4。第四編　抗告　§403

裁判連結 裁判結果 主要法條 其他相關法規
4-1.【裁判字號】91,重訴,9【裁判日期】910613【裁判案由】殺人 抗告駁回。 刑事訴訟法第四百零三條（抗告權人及管轄法院） 刑事訴訟法第三條（刑事訴訟之當事人）
4-2.【裁判字號】95,台抗,266【裁判日期】950623【裁判案由】重傷害聲明異議 抗告駁回。 刑事訴訟法第四百零四條前段（抗告之限制及例外） 刑事訴訟法第四百十一條前段（抗告法院對不合法抗告之處置）
4-3.【裁判字號】95,台抗,394【裁判日期】950907【裁判案由】恐嚇 抗告駁回。 刑事訴訟法第四百零五條（抗告之限制） 刑事訴訟法第四百十一條前段（抗告法院對不合法抗告之處置）
4-4.【裁判字號】95,台抗,28【裁判日期】950112【裁判案由】沒入保證金 再抗告駁回。 刑事訴訟法第四百零六條前段（抗告期間） 刑事訴訟法第四百十二條（對無理由之抗告之裁定）
4-5.【裁判字號】86,台抗,255【裁判日期】860723【裁判案由】轉讓禁藥等罪 抗告駁回。 刑事訴訟法第四百零七條（抗告之程式） 刑事訴訟法第四百十一條前段（抗告法院對不合法抗告之處置）
4-6.【裁判字號】92,台抗,131【裁判日期】920320【裁判案由】偽造文書聲請再審 抗告人應於本裁定送達後，五日內補正由其簽名之抗告狀，逾期不補正即裁定駁回。 刑事訴訟法第四百零八條第一項（原審法院對抗告之處置） 刑事訴訟法第三百七十六條第一款（不得上訴第三審之判決）
4-7.【裁判字號】90,易緝,245【裁判日期】890904【裁判案由】詐欺等 添具意見書 刑事訴訟法第四百零八條第二項（原審法院對抗告之處置） 刑事訴訟法第一百零一條第一項（羈押~要件1）
4-8.【裁判字號】90,聲,1844【裁判日期】900601【裁判案由】聲請停止執行刑 聲請駁回。 刑事訴訟法第四百零九條第一項但書（抗告之效力） 刑事訴訟法第二百二十條（法院意思表示之方式）
4-9.【裁判字號】88,抗,553【裁判日期】881204【裁判案由】不服羈押 抗告駁回。 刑事訴訟法第四百十條第一、二項（卷宗及證物之送交及裁定期間） 刑事訴訟法第四百十一條前段（抗告法院對不合法抗告之處置）
4-10.【裁判字號】93,台抗,208【裁判日期】930429【裁判案由】強盜等罪聲請定其應執行刑 再抗告駁回。 刑事訴訟法第四百十條第三項（卷宗及證物之送交及裁定期間） 刑事訴訟法第四百零八條第二項後段（原審法院對抗告之處置）
4-11.【裁判字號】95,台抗,272【裁判日期】950629【裁判案由】傷害聲請法官迴避 抗告人應於本裁定送達後，五日內補正由其簽名之抗告狀，逾期不補正即裁定駁回。 刑事訴訟法第四百十一條但書（抗告法院對不合法抗告之處置） 道路交通案件處理辦法第二十六條（抗告程序之法律準用）
4-12.【裁判字號】95,抗,765【裁判日期】950921【裁判案由】不服羈押等 抗告駁回。 刑事訴訟法第四百十一條前段（抗告法院對不合法抗告之處置） 刑事訴訟法第四百零六條前段（抗告期間）
4-13.【裁判字號】95,台抗,322【裁判日期】950803【裁判案由】違反洗錢防制法延長羈押 抗告駁回。 刑事訴訟法第四百十二條（對無理由之抗告之裁定） 刑事訴訟法第一百零八條第一項、第五項（羈押之期間）
4-14.【裁判字號】95,台抗,220【裁判日期】950525【裁判案由】違反藥事法聲請解除限制出境 原裁定撤銷，應由台灣高等法院台南分院更為裁定。 刑事訴訟法第四百十三條前段（對有理由之抗告之裁定） /
4-15.【裁判字號】94,台抗,543【裁判日期】941222【裁判案由】竊佔聲明異議 再抗告駁回。 刑事訴訟法第四百十五條第二項（得再抗告之裁定） 刑事訴訟法第三百七十六條第二款（不得上訴第三審之判決）
4-16.【裁判字號】91,聲更(一),3【裁判日期】920217【裁判案由】聲請解除限制出境 限制出境處分應予撤銷。 事訴訟法第四百十六條第一項（準抗告之範圍、聲請期間及其裁判） 刑事訴訟法第二百二十八條第三項（偵查之發動）
4-17.【裁判字號】93,抗,186【裁判日期】930412【裁判案由】聲請解除限制出境 抗告駁回。 刑事訴訟法第四百十八條第一項前段（準抗告之救濟及錯誤提起抗告或聲請準抗告） 刑事訴訟法第四百十六條（準抗告之範圍、聲請期間及其裁判）
4-18.【裁判字號】92,交抗,573【裁判日期】920609【裁判案由】違反道路交通管理處罰條例 原裁定撤銷，發回臺灣板橋地方法院。 刑事訴訟法第四百十八條第二項（準抗告之救濟及錯誤提起抗告或聲請準抗告） 道路交通管理處罰條例第八十九條（刑事訴訟法之準用）


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5。第五編　再審　§420

裁判連結 裁判結果 主要法條 其他相關法規
5-1.【裁判字號】90,聲再,313【裁判日期】900831　【裁判案由】聲請再審 再審之聲請駁回。 刑事訴訟法第四百二十條第一項第一款（為受判決人利益聲請再審之事由1） 刑事訴訟法第四百三十四條第一項（聲請無理由之裁定~裁定駁回）
5-2.【裁判字號】93,台抗,329【裁判日期】930729【裁判案由】誣告聲請再審 原裁定撤銷，應由台灣高等法院更為裁定。 刑事訴訟法第四百二十條第一項第二款（為受判決人利益聲請再審之事由1） 刑事訴訟法第四百十三條前段（對有理由之抗告之裁定）
5-3.【裁判字號】89,台抗,385【裁判日期】890914【裁判案由】業務侵占聲請再審 原裁定撤銷，應由台灣高等法院更為裁定。 刑事訴訟法第四百二十條第一項第三款（為受判決人利益聲請再審之事由1） 刑事訴訟法第四百十三條前段（對有理由之抗告之裁定）
5-4.【裁判字號】88,台抗,249【裁判日期】880729【裁判案由】偽造文書聲請再審 原裁定撤銷，應由台灣高等法院更為裁定。 刑事訴訟法第四百二十條第一項第四款（為受判決人利益聲請再審之事由1） 刑事訴訟法第四百十三條前段（對有理由之抗告之裁定）
5-5.【裁判字號】86,台抗,257【裁判日期】860723【裁判案由】違反醫師法聲請再審 抗告駁回。 刑事訴訟法第四百二十條第一項第五款（為受判決人利益聲請再審之事由1） 刑事訴訟法第四百十二條（對無理由之抗告之裁定）
5-6.【裁判字號】93,交簡抗,1【裁判日期】930917【裁判案由】公共危險 原裁定撤銷，發回臺灣臺北地方法院新店簡易庭。 刑事訴訟法第四百二十條第一項第六款（為受判決人利益聲請再審之事由1） 刑法第一百八十五條之三（重大違背義務致交通危險罪）
5-7.【裁判字號】93,台抗,329【裁判日期】930729【裁判案由】誣告聲請再審 抗告駁回。 刑事訴訟法第四百二十條第二項（為受判決人利益聲請再審之事由1） 刑事訴訟法第四百十二條（對無理由之抗告之裁定）
5-8.【裁判字號】93,聲再,377【裁判日期】931029【裁判案由】聲請再審 再審之聲請駁回。 刑事訴訟法第四百二十一條（為受判決人利益聲請再審之事由2） 刑事訴訟法第四百三十四條第一項（聲請無理由之裁定~裁定駁回）
5-9.【裁判字號】93,抗,413【裁判日期】930722【裁判案由】聲請再審 抗告駁回。 刑事訴訟法第四百二十二條（為受判決人之不利益聲請再審之事由） 刑事訴訟法第四百十二條（對無理由之抗告之裁定）
5-10.【裁判字號】95,聲再,101【裁判日期】950418【裁判案由】詐欺 再審之聲請駁回。 刑事訴訟法第四百二十二條第二款（為受判決人之不利益聲請再審之事由） 刑事訴訟法第四百三十四條（聲請無理由之裁定~裁定駁回）
5-11.【裁判字號】94,台抗,214【裁判日期】940526【裁判案由】恐嚇取財等罪聲請再審 原裁定關於恐嚇取財部分撤銷，應由台灣高等法院台南分院更為裁定。 刑事訴訟法第四百二十三條（聲請再審之期間） 刑事訴訴訟法第三百七十六條（不得上訴第三審之判決）
5-12.【裁判字號】94,聲再,124【裁判日期】940429【裁判案由】過失傷害 再審之聲請駁回。 刑事訴訟法第四百二十四條（聲請再審之期間） 刑事訴訟法第四百三十三條（聲請不合法之裁定~裁定駁回）
5-13.【裁判字號】93,聲再,74【裁判日期】930223【裁判案由】聲請再審 再審之聲請駁回。 刑事訴訟法第四百二十五條（聲請再審之期間） 刑法第八十條（追訴權之時效期間）
5-14.【裁判字號】93,聲再,361【裁判日期】930922【裁判案由】聲請再審 再審之聲請駁回。 刑事訴訟法第四百二十六條第一項（再審之管轄） 刑事訴訟法第四百三十三條（聲請不合法之裁定~裁定駁回）
5-15.【裁判字號】90,聲再,276【裁判日期】900529【裁判案由】聲請再審 再審之聲請駁回。 事訴訟法第四百二十六條第二項（再審之管轄） 刑事訴訟法第四百二十二條第二款（為受判決人之不利益聲請再審之事由）
5-16.【裁判字號】92,聲再,44【裁判日期】920214【裁判案由】聲請再審 再審之聲請駁回。 刑事訴訟法第四百二十七條（聲請再審權人~為受判決人利益） 刑事訴訟法第四百三十三條（聲請不合法之裁定~裁定駁回）
5-17.【裁判字號】93,聲再,428【裁判日期】931109【裁判案由】聲請再審 再審之聲請駁回。 刑事訴訟法第四百二十八條（聲請再審權人~為受判決人不利益） 最高法院十九年抗字第一一一號判例
5-18.【裁判字號】95,聲再,228【裁判日期】950727【裁判案由】違反著作權法 再審之聲請駁回。 刑事訴訟法第四百二十九條（聲請再審權人~為受判決人利益） 刑事訴訟法第四百三十三條（聲請不合法之裁定~裁定駁回）
5-19.【裁判字號】93,聲,97【裁判日期】930428【裁判案由】聲明異議 異議之聲明駁回。 刑事訴訟法第四百三十條前段（聲請再審之效力） 刑事訴訟法第四百二十條（為受判決人利益聲請再審之事由1）
5-20.【裁判字號】93,聲再,7【裁判日期】930507【裁判案由】聲請再審 再審之聲請駁回。 刑事訴訟法第四百三十三條（聲請不合法之裁定~裁定駁回） 刑事訴訟法第四百三十三條（聲請不合法之裁定~裁定駁回）
5-21.【裁判字號】94,台抗,259【裁判日期】940623【裁判案由】偽造文書聲請再審 抗告駁回。 刑事訴訟法第四百三十四條第一項、第二項（聲請無理由之裁定~裁定駁回） 刑事訴訟法第四百十二條（對無理由之抗告之裁定）
5-22.【裁判字號】94,交聲再,55【裁判日期】941222【裁判案由】過失傷害 再審之聲請駁回。 刑事訴訟法第四百三十四條第二項（聲請無理由之裁定~裁定駁回） 刑事訴訟法第四百三十三條（聲請不合法之裁定~裁定駁回）
5-23.【裁判字號】91,聲再,528【裁判日期】920630【裁判案由】聲請再審 本件開始再審。 刑事訴訟法第四百三十五條第一項（聲請有理由之裁定~開始再審之裁定） 刑事訴訟法第四百二十二條第二款（為受判決人之不利益聲請再審之事由）
5-24.【裁判字號】90,聲再,128【裁判日期】900518【裁判案由】聲請再審等 本件開始再審。停止刑罰之執行。 刑事訴訟法第四百三十五條第一項、第二項（聲請有理由之裁定~開始再審之裁定） 刑事訴訟法第四百二十條第一項第六款（為受判決人利益聲請再審之事由1）
5-25.【裁判字號】89,再,3【裁判日期】891229【裁判案由】再審 判決部分撤銷。 刑事訴訟法第四百三十六條（再審之審判） 竊盜犯贓物犯保安處分條例第三條　(強制工作處分及行刑權時效期間計算)
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6。第六編　非常上訴　§441

裁判連結 裁判結果 主要法條 其他相關法規
6-1.【裁判字號】95,台非,163【裁判日期】950727【裁判案由】違反勞動檢查法 原判決關於違背法令部分撤銷。 刑事訴訟法第四百四十一條（非常上訴之原因及提起權人）、第四百四十三條（提起非常上訴之程式） 勞動檢查法第三十四條（罰則）
6-2.【裁判字號】92,台非,376【裁判日期】921031【裁判案由】違反菸酒管理法 原判決撤銷，由台灣高雄地方法院依判決前之程序更為審判。 刑事訴訟法第四百四十五條第二項（調查之範圍） 菸酒管理法第四十六條（罰則）
6-3.【裁判字號】95,台非,100【裁判日期】950512【裁判案由】竊盜 上訴駁回。 刑事訴訟法第四百四十六條（非常上訴無理由之處置~駁回判決） 刑法第三百二十一條第一項第三款（加重竊盜罪）
6-4.【裁判字號】95,台非,291【裁判日期】951123【裁判案由】數罪併罰定執行刑 原裁定撤銷。應執行有期徒刑貳年捌月。 刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款（非常上訴有理由之處置） 刑法第五十一條（數罪併罰之方法）
6-5.【裁判字號】95,台非,154【裁判日期】950720【裁判案由】侵占遺失物 侵占遺失物部分撤銷。 刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款（非常上訴有理由之處置） 刑法第四十七條（累犯）
6-6.【裁判字號】95,台非,182【裁判日期】950810【裁判案由】偽造文書 原判決關於訴訟程序違背法令部分撤銷。 刑事訴訟法第四百四十七條第一項第二款（非常上訴有理由之處置） 刑法第四十七條（累犯）
6-7.【裁判字號】92,台非,406【裁判日期】921211【裁判案由】妨害名譽 原判決關於訴訟程序違背法令部分撤銷。 刑事訴訟法第四百四十七條第一項第二款（非常上訴有理由之處置） 刑事訴訟法第一百六十五條第一項（書證之調查）
6-8.【裁判字號】94,台非,114【裁判日期】940513【裁判案由】妨害自由 原判決撤銷，由台灣台中地方法院依判決前之程序更為審判。 刑事訴訟法第四百四十七條第二項前段（非常上訴有理由之處置） 刑事訴訟法第三百七十九條第六款（當然違背法令之事由）、第三百七十一條（一造缺席判決）
6-9.【裁判字號】85,台非,36【裁判日期】850208【裁判案由】背信 原判決及第一審判決關於違背法令部分撤銷。 刑事訴訟法第四百四十八條（非常上訴判決之效力） 刑法第三百四十二條第一項（背信罪）
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第三編　上　訴　3-1。第一章　通　則　§344

3-1-1.【裁判字號】93,抗,691【裁判日期】931202【裁判案由】妨害公務　§344.1


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【九十三年度抗字第六九一號】
抗　告　人　
即　被　告　黃Ｏ明
　　右抗告人因妨害公務案件，不服臺灣士林地方法院中華民國九十三年九月十五日裁定（九十二年度簡上字第一八八號），提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　一、按當事人對於下級法院之判決有不服者，得上訴於上級法院，刑事訴訟法第三百四十四條第一項定有明文，是必法院為不利於當事人之判決，當事人始有就該判決不服而提起上訴之可言，因而刑事被告之上訴，自以受有不利益之裁判，為求自己利益起見請求救濟者，方得為之，若原判決並未論罪科刑，即無不利益之可言，自不得提起上訴（參照最高法院二十年上字第一二四一號判例）。又原審法院認為上訴不合法律上之程式或法律上不應准許或其上訴權已經喪失者，應以裁定駁回之，刑事訴訟法第三百六十二條前段亦定有明文。
　　二、查本件被告黃Ｏ明前因妨害公務案件，經臺灣士林地方法院檢察署檢察官聲請簡易判決處刑，而經原審法院簡易庭審理結果（九十二年度簡字第三Ｏ四號），認被告所為係犯刑法第一百四十條第一項之當場侮辱公務員罪，而判處被告拘役五十日，如易科罰金以三百元折算一日，惟經被告不服提起上訴，而經原審法院審理結果（九十二年度簡上字第一八八號），認並無積極證據證明被告犯罪，因而撤銷原判決諭知被告無罪，則依首揭說明，本件被告既未經法院為何論罪科刑，即無受何不利益之判決，自無對此判決不服提起上訴之可言，原審法院因而以被告之上訴為法律上不應准許，而予以駁回，經核並無不合，被告雖具狀聲明不服原審裁定，惟並未提出何抗告理由，其空言指摘原裁定不當，顯無理由，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十二條，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　十二　　　月　　　二　　日
臺灣高等法院刑事第十八庭
審判長法　官　吳　　敦
法　官　沈宜生
法　官　張傳栗
右正本證明與原本無異。
不得再抗告。
書記官　秦慧榮
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　十二　　月　　　六　　　日


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3-1-2.【裁判字號】92,簡上,274【裁判日期】920923【裁判案由】毀損等　§344.2


【裁判全文】 臺灣臺北地方法院刑事判決【九十二年度簡上字第二七四號】
上　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
被　　　告　查Ｏ江　　　男　四十四歲
　　右上訴人因被告毀損等案件，不服本院九十二年度簡字第一四五二號中華民國九十二年五月二十九日第一審判決（聲請案號：九十一年度偵字第二Ｏ二二六號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如左：
主　文
　　上訴駁回。
事實及理由
　　一、本案經本院審理結果，認第一審簡易判決認事用法及量刑均無不當，應予維持，並引用第一審判決書記載之事實、證據及理由（如附件）。
　　二、上訴人上訴理由略以：告訴人陳敏具狀請求上訴，理由略為被告查Ｏ江確實於民國九十年十二月三十一日前往告訴人陳敏位於ＯＯ市ＯＯ區ＯＯ路Ｏ段三三九號三樓之住處，持一瓶不明氣體噴灑告訴人，並按壓告訴人頭部及抓住肩胛骨，致告訴人受有頭部瘀傷四Ｘ三。五公分、前胸部化學性燙傷七Ｘ三公分及右上臂四。五Ｘ四。五公分等之傷害，並當場恐嚇告訴人若不說出查承恩就讀何幼稚園，即點燃其手中持有狀似打火機之物並對告訴人不利等語，致使告訴人心生畏懼，此有驗傷診斷書為證，而化學藥劑對人體產生傷害之情形非以一般肢體性傷害可以推斷成傷之時間，告訴人於當日受傷後已極度驚嚇深恐被告再度前來，處理家中被毀事宜及照顧女兒及孫子之安全為第一要務，無暇抽身前往醫院治療，直至胸前遭不明液體潑灑一、二日後出現灼傷現象發覺事態嚴重而家中混亂告一段落，於九十一年一月三日前往治療驗傷，此為合理處理方式，且本案同時涉及家庭暴力防治法通常保護令之聲請，被告不服提出抗告於臺灣高等法院，於駁回該抗告之裁定理由二詳述「抗告人（即被告）亦自承相對人（指告訴人）所受噴霧器灼傷、頭部及上肢之瘀傷等傷害均係抗告人與相對人爭執中所造成」等語，被告行為顯已涉有刑法傷害及恐嚇等罪嫌，與原判決所認定之事實具有裁判上一罪之關係，原審對此未詳加調查，亦位於判決理由中說明，顯有判決違法之處等語，告訴人因而不服原判決，聲請檢察官上訴，經核上開聲請，尚非顯無理由，且原審對被告量刑過輕，亦未參酌民事保護令，被告犯後態度不佳，原審判決顯有瑕疵，爰依刑事訴訟法第三百四十四條第二項、第四百五十五條之一第一項提起上訴，請撤銷原判決，為適當合法之判決等語。
　　經查，被告於九十年十二月三十一日前往告訴人位於ＯＯ市ＯＯ區ＯＯ路Ｏ段三三九號三樓之住處，持預藏之鐵條破壞大門門鎖後，未經告訴人之同意無故侵入告訴人住處內等犯行，業據被告於警訊時、偵查中均坦承不諱，並經告訴人於警訊時、偵查中指訴屬實，且有大門門鎖損害相片四幀附卷可憑，被告所犯刑法第三百零六條第一項無故侵入住宅罪及刑法第三百五十四條毀損罪等事證明確，犯行足堪認定。復查，告訴人於偵查中另對被告提出傷害及恐嚇之告訴，經檢察官於聲請簡易判決處刑書中敘明被告所涉傷害及恐嚇犯行罪嫌不足，若成立犯罪並與聲請簡易判決處刑之部分有方法、目的之牽連關係，而不另為不起訴處分。是原審僅就被告所犯無故侵入住宅罪及毀損罪論罪科刑，亦無任何違法之處。本院審酌被告之前科品行、犯罪之動機、手段、對於告訴人所生之損害、犯罪後之態度等一切情狀，認原審依刑法第五十五條規定從一重刑法第三百五十四條規定處斷，據以量處被告拘役三十日，如易科罰金，以銀元三百元折算一日之刑罰，並無不當。上訴意旨認原判決未就被告所涉犯恐嚇罪及傷害罪詳加調查斟酌、且量刑過輕、亦未參酌民事保護令，請求撤銷原判決，不能認為有理由，其上訴應予駁回。
　　三、被告經合法傳喚，無正當理由不到庭，依刑事訴訟法第三百七十一條規定，爰不待其陳述，逕行判決。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第四百五十五條之一第一項、第三項、第三百六十八條、第三百七十一條、第三百七十三條，判決如主文。
　　本案經檢察官陳弘杰到庭執行職務。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　九　　　月　　廿三　　　日
臺灣臺北地方法院刑事第十五庭
審判長法　官　薛中興
法　官　黃雅君
法　官　范智達
右正本證明與原本無異。
本件不得上訴。
書記官　劉怡君
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　九　　　月　　廿三　　　日
附錄本案論罪科刑法條：
刑法第三百零六條
　　無故侵入他人住宅、建築物或附連圍繞之土地或船艦者，處一年以下有期徒刑、拘役或三百元以下罰金。
　　無故隱匿其內，或受退去之要求而仍留滯者，亦同。
刑法第三百五十四條
　　毀棄、損壞前二條以外之他人之物或致令不堪用，足以生損害於公眾或他人者，處二年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金。


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3-1-3.【裁判字號】92,台上,6317【裁判日期】921113【裁判案由】妨害自由　§344.3


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十二年度台上字第六三一七號】
上　訴　人　張Ｏ安
　　　　　　張林Ｏ珍
　　右上訴人等因妨害自由案件，不服台灣高等法院中華民國九十年四月二十五日第二審判決（九十年度上訴字第四六一號，起訴案號：台灣台北地方法院檢察署八十八年度偵字第四六二二、一一四六七號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決關於張Ｏ安、張林Ｏ珍部分撤銷，發回台灣高等法院。
理　由
　　本件原判決維持第一審論處上訴人張Ｏ安、張林Ｏ珍共同以非法方法，剝奪人之行動自由，未遂罪刑之判決，駁回上訴人等在第二審之上訴，固非無見。惟按上訴期間為十日，自送達判決後起算。又提起上訴，應以上訴書狀提出於原審法院為之。刑事訴訟法第三百四十九條前段及第三百五十條第一項分別定有明文。查上訴人張Ｏ安、張林Ｏ珍被訴妨害自由案件，同案被告林嫻竊盜部分（已經原審判處罪刑確定），經檢察官提起公訴，一審判決無罪，上訴人等不服一審判決，以告訴人身分具狀請求檢察官上訴，於同一聲請上訴狀內，除請求檢察官就被告Ｏ林嫻竊盜部分上訴外，並就其等被訴妨害自由經一審判處罪刑部分表示不服，即應認為上訴。雖上訴人等之上訴併於聲請上訴狀內，誤向檢察署提出，惟其等既於民國九十年一月十二日收受一審法院判決後之同年一月二十日具狀表示不服，即係在法定十日期間內上訴，自發生上訴效力。原判決以刑事訴訟法第三百四十四條第三項規定檢察官為被告之利益，亦得上訴。故被告如不逕向法院上訴，而請求檢察官上訴，自非法所不許，僅檢察官是否上訴，仍有斟酌之權，不受被告請求之拘束，因以上訴人等具狀表明請求檢察官上訴，……與誤向檢察署提出上訴狀之情形不同，自不發生上訴之效果云云。置上訴人等聲請上訴狀，除關於被告林Ｏ嫻竊盜判決無罪部分，請求檢察官上訴外，並就其等被訴妨害自由經判處罪刑部分表示不服於不顧，遽以上訴人等係於九十年一月十二日收受一審法院判決之送達，遲至同年三月一日始提起上訴（按提出上訴理由狀），已逾十日期間，其上訴顯屬違背法律上之程式，予以駁回，難謂無適用法則不當之違法。上訴意旨指摘原判決此部分不當，非無理由，應認原判決此部分有撤銷發回更審之原因。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　十一　　月　　十三　　日
最高法院刑事第二庭
審判長法官　陳　錫　奎
法官　洪　清　江
法官　李　伯　道
法官　邵　燕　玲
法官　陳　世　雄
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　十一　　月　　二十一　　日


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3-1-4.【裁判字號】92,台上,408【裁判日期】920123【裁判案由】殺人未遂　§344.4.5


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十二年度台上字第四Ｏ八號】
上　訴　人　蔡Ｏ亮
　　右上訴人因殺人未遂案件，經台灣高等法院台中分院中華民國九十一年十二月十七日第二審更審判決（九十一年度上重更(二)字第四三號，起訴案號：台灣彰化地方法院檢察署八十九年度偵字第六一五二號）後，依職權逕送審判，視為被告已提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
　　本件原判決認定上訴人蔡Ｏ亮患有輕度智能不足合併精神病狀態、憂鬱狀態之疾，係精神耗弱之人，於民國八十八年間因犯竊盜罪，經台灣彰化地方法院判處有期徒刑八月確定，甫於八十九年二月十四日執行完畢，猶不思悔改。其因至ＯＯ縣ＯＯ市ＯＯ路金Ｏ都美容ＫＴＶ店消費，結識該店服務小姐即被害人Ｈ女（姓名、住所等資料詳卷），為獲被害人之青睞，除出手大方給付可觀之小費外，並力邀被害人出遊，經數度聯絡，兩人遂於電話中約定至彰化縣鹿港鎮天后宮膜拜。八十九年八月六日下午三時十分許，上訴人依約駕駛向許Ｏ生借得之ＮＰＫxxx號機車ＯＯ市ＯＯ路與自強路口之萊爾富便利超商搭載被害人至同縣鹿港鎮，除至天后宮拜拜外，並相偕逛街及食用餐點，嗣上訴人又駕駛前開機車附載被害人欲至同縣田中鎮尋找友人，於同日下午五時三十分許，途ＯＯＯ鎮ＯＯ里ＯＯ路Ｏ段五Ｏ八巷四七六號其曾受僱工作之廢棄工廠鐵皮屋，上訴人即提議至該處密談，被害人應允而入。因上訴人質問被害人有關是否拾獲一支票之事，並對是否進行性關係，二人大起爭執，於爭執中，因被害人除揚言欲找人對付外，並出手抓傷上訴人左臉，咬傷上訴人左手臂，上訴人見狀一時怒火中燒，竟萌殺人犯意，以雙手抓住被害人頭部猛撞地面，至其大量流血且毫無反應，上訴人見狀猶不罷休，接續持置於該處之方形角鐵一支猛擊被害人頭部二下，致其受外傷性腦蜘蛛膜出血、顏面骨骨折、左耳、臉部及左、右頭顳部撕裂傷等傷害，陷於神智不清，呈植物人狀態而未生死亡之結果。旋上訴人仍有未甘，竟動手脫去被害人衣褲，並趁被害人昏迷之際，另萌不法所有意圖，竊取被害人所有之白色皮包一個後離去（竊盜部分業經判決確定）。被害人嗣於同日下午六時四十分許，經郭秋玉發現報警處理查獲等情。係以前揭事實，業據上訴人供承不諱，核與被害人家屬葉Ｏ賓、柯ＯＯ指陳情節大致相符，並據目擊證人郭秋玉於警詢中證稱：「我到達該處門前，看到一位男子頭戴安全帽、背一個白色女用皮包，騎乘一輛三陽紅色重機車，匆忙離去，……我看見那位赤裸女子趴在地上」，「……該男子的臉部，很像我以前同事阿亮（蔡Ｏ亮）」等語明確。而被害人為上訴人抓住頭部猛撞地面，及以方形角鐵毆擊頭部，致受前揭傷害，迄今仍處於無意識狀態，呈植物人現象，但尚未生死亡之結果，亦有診斷書附卷可稽，並據葉Ｏ賓證述甚詳。此外，復有被害人家屬葉貴芬立具領回被害人被竊之皮夾一個、身分證一枚、合作金庫金融卡、中華電信電話卡、滿庭芳ＫＴＶ貴賓卡、名佳美會員卡、Ｏ棧會員卡各一張、平安符一枚之贓物領據，及照片十六幀附卷可資佐證。另依照片顯示，上訴人左臉及左手臂確實分別受有抓傷及咬傷之痕跡，與其所供為被害人抓傷及咬傷之情節相符合，堪認其自白與事實相符而足採信。復以頭部係人體重要且脆弱部位，上訴人非但以雙手抓住被害人頭部猛撞地面，又接續以方形角鐵猛擊被害人頭部，足見其當時有致被害人於死之故意，且手段兇狠，殺意甚堅，其事證明確，犯行已堪認定。為其所憑之證據及認定之理由，於理由欄內詳加說明。並以上訴人所為，係犯刑法第二百七十一條第二項、第一項之殺人未遂罪，其於八十八年間因犯竊盜罪，經台灣彰化地方法院判處有期徒刑八月確定，甫於八十九年二月十四日執行完畢，有台灣彰化地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表可稽，於五年內再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，惟所犯殺人未遂罪，其法定本刑為死刑、無期徒刑部分，依法不得加重，僅就有期徒刑部分，依法加重其刑。上訴人患有輕度智能不足合併精神病狀態、憂鬱狀態之疾，為精神耗弱之人，有秀傳醫院九十年三月七日明秀醫字第九ＯＯ三Ｏ五號函所附鑑定報告書可稽，依刑法第十九條第二項規定減輕其刑。另敘明上訴人實施殺人犯行，手段兇殘，雖未生死亡結果，但被害人迄今仍呈植物人狀態，所受煎熬，更甚死亡，又迄未與被害人家屬成立民事上之和解，賠償被害人所受損害，不宜遽適用未遂犯之規定減輕其刑。乃認第一審判決適用刑法第二百七十一條第二項、第一項、第四十七條、第三十七條、第十九條第二項審酌上訴人之一切情狀，量處無期徒刑，並依法宣告褫奪公權終身，為無不合，予以維持，駁回上訴人在第二審之上訴。經核於法均無違誤。上訴人雖未提起第三審上訴，因本件之宣告刑為無期徒刑，原審依刑事訴訟法第三百四十四條第四項、第五項規定依職權逕送本院審判，視為已提起第三審上訴。上訴為無理由，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十六條第一項，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　一　　　月　　二十三　　日
最高法院刑事第十二庭
審判長法官　張　淳　淙
法官　謝　俊　雄
法官　蘇　振　堂
法官　張　春　福
法官　呂　丹　玉
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　一　　　月　　三十　　日


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3-1-5.【裁判字號】90,簡抗,2【裁判日期】900910【裁判案由】竊盜　§345


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事裁定【九十年度簡抗字第二號】
抗　告　人　錢Ｏ維
即　被　告
　　右列抗告人因竊盜案件，不服本院九十年度簡字第一二八四號中華民國九十年八月二日第一審裁定，提起抗告，本院裁定如左：
主　　　文
　　抗告駁回。
理　　　由
　　一、抗告意旨略以：抗告人即被告係智障，無自制能力，不能明辯是非，趁路旁小客車車窗未關，順手牽羊取走半包長壽香煙，母親受其拖累，無法外出謀生，懇請免刑罰執行等語。
　　二、按得為被告利益提起上訴者，為被告之法定代理人、配偶、原審之代理人或辯護人，刑事訴訟法第三百四十五條、第三百四十六條定有明文。
　　三、經查，本件上訴人雖係被告之母親，但被告業已成年，且未經宣告禁治產，已據被告之母親王Ｏ珍陳明在卷，被告非無行為能力人，上訴人即被告之母親非為被告之法定代理人，亦非被告之代理人或辯護人，上訴人之身分顯不符合上開得為被告利益提起上訴之規定，原審以上訴人提起上訴，不合法律上程式，予以駁回，核無違誤，抗告人以其係智障，無自制能力，不能明辯是非，懇請免刑罰執行等語提起抗告，顯無理由，應予駁回。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第四百五十五條之一第四項、第四百十二條，裁定如主文
中　　　華　　　民　　　國　　九十　　年　　　　九　　　月　　　十　　　日
臺灣臺北地方法院刑事第一庭
審判長法　官　陳興邦
法　官　蔡惠如
法　官　吳孟良
右正本證明與原本無異
不得抗告
書記官　田華仁
中　　　華　　　民　　　國　　九十　　年　　　　九　　　月　　十一　　　日


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3-1-6.【裁判字號】93,上更(一),514【裁判日期】931104【裁判案由】偽造文書　§346


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【九十三年度上更(一)字第五一四號】
上　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
上　訴　人
即　被　告　林Ｏ騄
　　右上訴人因被告偽造文書案件，不服臺灣台北地方法院八十八年度訴字第一一八三號，中華民國九十年七月二十三日第一審判決（起訴案號：臺灣台北地方法院檢察署八十八年度偵字第一八七二、五八Ｏ六、一四四二Ｏ、一五三七八號）提起上訴，判決後經最高法院發回更審，本院裁定如左：
主　文
　　上訴人臺灣台北地方法院檢察署檢察官應於本裁定送達後伍日內至本院補正上訴書狀「上訴人」之簽名。 上訴人林Ｏ騄應於本裁定送達後伍日內至本院補正上訴書狀「上訴人」之簽名、蓋章或按指印。
理　由
　　一、按提起上訴，應以上訴書狀提出於原審法院為之。又文書由公務員製作者，應記載製作之年、月、日及其所屬機關，由製作人簽名。如由非公務員製作者，應記載年、月、日並簽名。其非自作者，應由本人簽名，不能簽名者，應使他人代書姓名，由本人蓋章或按指印，刑事訴訟法第三百五十條第一項、第三十九條、第五十三條分別定有明文。本案經第一審判決後，檢察官及被告林騄均不服該判決提起第二審上訴（檢察官對被告林Ｏ騄、邱Ｏ芬均上訴），惟檢察官並未依上開規定在上訴書簽名（見本院上訴卷第十一頁），至於被告林Ｏ騄部分，則由陳啟昌律師代為製作上訴狀（具狀人為林Ｏ騄），林Ｏ騄亦未依上開規定在上訴狀簽名、蓋章或按指印（見同上卷宗第十八頁背面），而陳啟昌律師亦未表明係依刑事訴訟法第三百四十六條規定為被告之利益而上訴。依上開情形，檢察官及被告林Ｏ騄之第二審上訴之程式顯有欠缺，而此項欠缺並非不得補正，乃原審法院竟未定期間先命補正，即逕行將案卷送上訴，尚有未合，應依刑事訴訟法第三百六十七條但書之規定，裁定命上訴人檢察官及被告林Ｏ騄於本裁定送達後五日內至本院補正，逾期即以裁定駁回上訴。
　　二、爰裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　十一　　月　　　四　　　日
臺灣高等法院刑事第二庭
審判長法　官　蔡　長　溪
右正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官　洪　雪　娥
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　十一　　月　　　四　　　日


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3-1-7.【裁判字號】86,台上,4265【裁判日期】860717【裁判案由】業務侵占等　§347


【裁判全文】
最高法院刑事判決【八十六年度台上字第四二六五號】
上訴人　于謝Ｏ珠
被　告　林Ｏ金
　　　　劉曾Ｏ鳳
　　右上訴人因自訴被告等業務侵占等罪案件，不服台灣高等法院中華民國八十五年八月二十九日第二審判決（八十五年度上訴字第二七四四號，自訴案號：台灣板橋地方法院八十四年度自字第一六八號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院。
理　由
　　本件原判決引用上訴人于謝Ｏ珠在第一審自訴狀（刑事補充自訴理由狀）所載自訴意旨，因認被告林秀金、劉曾月鳳牽連犯有業務侵占、偽造文書、重利、詐欺罪嫌。惟經審理結果，被告等之犯罪，尚屬不能證明，因而維持第一審諭知被告等無罪之判決，駁回上訴人及檢察官在第二審之上訴，固非無見。
　　惟查：(一)刑事訴訟法第三百四十七條規定，檢察官對於自訴案件，固得獨立上訴；但上訴期間為十日，自送達判決後起算，刑事訴訟法第三百四十九條前段亦定有明文。
　　本件上訴人于謝Ｏ珠自訴被告等業務侵占等罪，經台灣板橋地方法院於民國八十五年四月三十日以八十四年度自字第一六八號刑事判決後，該判決正本，於八十五年五月二十四日送達台灣板橋地方法院檢察署檢察官吳金棟收受，此有送達證書附卷可稽（一審卷第二七Ｏ頁）。則檢察官之上訴期間，應於同年六月三日屆滿。其期間之末日又非星期日、紀念日、或其他休息日，乃檢察官延至八十五年六月六日始行上訴，似已逾上訴期間（台灣板橋地方法院檢察署函及檢察官上訴書內記載「檢察官於八十五年五月三十日接受判決正本」之語，與卷附送達證書所載情形不符。），從而檢察官部分之上訴，即難謂為適法，原審疏未察覺從程序上予以裁判，仍逕對檢察官部分之上訴，予以實體判決，已有可議。
　　(二)除有持別規定外，已受請求之事項未予判決，或未受請求之事項予以判決者，其判決當然為違背法令，刑事訴訟法第三百七十九條第十二款定有明文。本件上訴人除在第一審法院自訴被告等牽連犯有詐欺、業務侵占、重利罪外，並自訴被告等涉犯偽造文書罪嫌（見一審卷第一六四頁背面），且上訴人提出之自訴狀、補充理由狀等計三次（見一審卷第一七五－一七八頁、第二二二－二二七頁及第二四七－二四八頁），內容似亦非全然相同。究竟被告等有無偽造文書犯行﹖原判決理由內未為必要之論述，按諸前開說明猶非無違誤。上訴意旨指摘原判決不當，非無理由，應認有撤銷發回更審之原因。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　八十六　　年　　　七　　　月　　十七　　日
最高法院刑事第八庭
審判長法官　紀　俊　乾
法官　楊　商　江
法官　黃　正　興
法官　楊　文　翰
法官　陳　正　庸
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　八十六　　年　　　七　　　月　　二十二　　日


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3-1-8.【裁判字號】95,台上,2054【裁判日期】950420【裁判案由】殺人等罪　§348


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十五年度台上字第二Ｏ五四號】
上　訴　人　高Ｏ忠
選任辯護人　王永春律師
　　上列上訴人因殺人等罪案件，不服台灣高等法院中華民國九十五年一月二十四日第二審判決（九十四年度上重訴字第四七號，起訴案號：台灣板橋地方法院檢察署九十三年度偵字第一五五三號），提起上訴，本院判決如下：
主　文
　　原判決關於殺人部分撤銷，發回台灣高等法院。其他上訴駁回。
理　由
一、發回部分（即殺人部分）：
　　本件原判決認定：緣被害人謝Ｏ宇於民國九十三年一月二日晚上，與友人陳Ｏ益、洪Ｏ秀夫婦在ＯＯ縣ＯＯ市ＯＯ路Ｏ段四三Ｏ號八樓為朋友陳Ｏ平慶生時，因飲酒過量而酒醉。翌（三）日凌晨零時三十分許，陳Ｏ益、洪Ｏ秀夫婦順路欲以計程車護送謝Ｏ宇回家，於車行至ＯＯ縣ＯＯ市ＯＯ街八十八巷口謝Ｏ宇住處附近時，謝Ｏ宇酒後失態，對計程車司機辱罵、拉扯，陳Ｏ益、洪Ｏ秀遂提前與謝Ｏ宇在該處下車。詎謝Ｏ宇無意返家，仍大聲叫囂吵鬧，陳敬益不得已，乃勉力拉謝Ｏ宇欲步行回家。同（三）日凌晨一時十分許，適上訴人高建忠駕駛懸掛七Ｎ─XXXX號車牌之自用小客車於行經ＯＯ縣ＯＯ市ＯＯ街七十四號前時，謝Ｏ宇竟掙脫陳敬益之保護，衝至路中央，無故將上訴人所駕駛之車輛攔下，並拍打引擎蓋，無端糾纏，旋又走至駕駛座旁，連續拍打車窗要求上訴人下車。上訴人心生不耐，憤而搖下車窗，罵道：「幹！你找死！」，並基於殺人之犯意，持先前於九十二年十一月間受不詳姓名者所委託，代為寄藏可發射子彈具有殺傷力之槍枝（槍枝管制編號1102152159號）及子彈（寄藏槍枝、子彈部分詳後述），對準謝Ｏ宇右胸射擊一發子彈後，即揚長而去。該子彈射入謝Ｏ宇右側第二肋骨間，穿通右肺上葉內緣進入前縱膈，傷及右心房後緣，越過脊柱，進入左肺上葉，彈頭停在左肺上葉，其心臟因而受有直徑一公分槍傷，心包囊血塞當場死亡等情。因而維持第一審關於論處上訴人殺人（處無期徒刑，褫奪公權終身）罪刑部分之判決，駁回上訴人此部分在第二審之上訴，固非無見。
惟查：
　　(一)、行為人對於構成犯罪之事實，明知並有意使其發生者，為故意。行為人對於構成犯罪之事實，預見其發生而其發生並不違背其本意者，以故意論。刑法第十三條第一項、第二項分別定有明文。前者稱直接故意或確定故意，後者稱間接故意或不確定故意，兩者情形有別。原判決事實記載：上訴人因受謝Ｏ宇無故糾纏，心生不耐，憤而搖下車窗，罵道：「幹！你找死！」，並基於殺人之犯意，持可發射子彈具有殺傷力之槍枝，對準謝Ｏ宇右胸射擊一發子彈，傷及右心房，當場死亡，已明白認定上訴人係基於確定之殺人故意。但其理由卻說明：上訴人持槍殺害被害人，「對被害人即使發生死亡結果，亦無悖於其本意」云云（見原判決第十六頁第四列至第五列），似又認上訴人係基於不確定之殺人故意。其認定之事實，與理由之說明，不相適合，有理由矛盾之違誤。
　　(二)、提起上訴，應以上訴書狀提出於原審法院為之。又文書由非公務員制作（製作）者，應記載年、月、日並簽名。其非自作者，應由本人簽名，不能簽名者，應使他人代書姓名，由本人蓋章或按指印，刑事訴訟法第三百五十條第一項、第五十三條前段定有明文。上訴人於第一審法院判決後，不服該判決，係由王永春律師代為製作上訴狀（按王永春律師並非第一審之辯護人，無權依刑事訴訟法第三百四十六條規定為被告之利益上訴，而係以被告自己之名義上訴），上訴於第二審法院。惟上訴人並未依前揭規定在上訴狀簽名、蓋章或按指印（見原審卷第十三頁），則上訴人在第二審上訴之程式，是否有欠缺？應否定期命補正？原審未予斟酌，即遽為實體判決，亦有未合。
　　(三)、檢察官之起訴書，雖已依刑事訴訟法第二百六十四條第二項第二款規定，記載犯罪事實。但於調查被告被訴之犯罪事實時，仍應依同法第二百八十八條第三項規定踐行「訊問」之程序；不得依同法第一百六十四條或第一百六十五條調查「文書」證據之方式，僅提示檢察官之起訴書（或告以要旨），取代第二百八十八條第三項之「訊問」。蓋前者屬於犯罪事實訊問之範圍；後者屬於調查證據之範圍，兩者不容混淆。本件第一審於審判期日，就上訴人被訴殺人之犯罪事實，並未依法踐行「訊問」之程序，僅依調查「文書」證據之方式，提示起訴書並告以要旨（見第一審卷第一Ｏ九頁），即遽為有罪之判決，自有未合。原審未予糾正，率予維持，同屬違誤。應認原判決關於殺人部分，有撤銷發回更審之原因。
二、駁回部分（即違反槍砲彈藥刀械管制條例部分）：
　　按上訴得對於判決之一部為之，未聲明為一部者，視為全部上訴，刑事訴訟法第三百四十八條第一項定有明文。本件上訴人對原判決不服，提起上訴，未聲明為一部上訴，且於上訴狀及上訴理由狀記載不服台灣高等法院九十四年度上重訴字第四七號「殺人等」案件提起上訴，依前開規定，應視為全部上訴（即連續寄藏可發射子彈具殺傷力之槍枝及子彈違反槍砲彈藥刀械管制條例部分，亦應視為上訴）。惟第三審上訴書狀，應敘述上訴之理由，其未敘述者，得於提起上訴後十日內補提理由書於原審法院，已逾上述期間，而於第三審法院未判決前仍未提出上訴理由書狀者，第三審法院應以判決駁回之，刑事訴訟法第三百八十二條第一項、第三百九十五條後段規定甚明。本件違反槍砲彈藥刀械管制條例部分，上訴人於九十五年二月十四日提起上訴，並未敘述理由，迄今逾期已久，於本院未判決前仍未提出，依上開規定，此部分上訴自非合法，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條後段、第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　四　　月　二十　日
最高法院刑事第十一庭
審判長法官　謝　俊　雄
法官　陳　世　雄
法官　魏　新　和
法官　吳　信　銘
法官　徐　文　亮
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　四　　月　二十四　日


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3-1-9.【裁判字號】95,交簡上,28【裁判日期】950428【裁判案由】公共危險　§349


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事判決【95年度交簡上字第28號】
公　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
上　訴　人
即　被　告　周Ｏ祥
　　上列上訴人即被告因公共危險案件，不服本院臺北簡易庭九十五年度北交簡字第三七一號中華民國九十五年二月二十日第一審刑事簡易判決（聲請簡易判決處刑案案號：臺灣臺北地方法院檢察署九十五年度偵字第一Ｏ三六號），提起上訴，本院管轄第二審之合議庭判決如下：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
　　一、按對於刑事判決有不服者提起上訴，應於判決送達後十日內為之；原審法院認為上訴不合法律上之程式者，應以裁定駁回之，刑事訴訟法第三百四十九條前段、第三百六十二條前段分別定有明文。又第二審法院認為上訴有第三百六十二條前段之情形，得不經言詞辯論，逕以判決駁回之，同法第三百六十七條、第三百七十二條亦規定甚明。
二、經查：
　　（一）上訴人即被告周Ｏ祥之住所設於ＯＯ市ＯＯ區ＯＯ道一二Ｏ巷一三弄一五號，有個人基本資料查詢結果一紙在卷可按，並經被告於刑事聲明上訴狀住居所欄內填載上址明確。
　　（二）原審判決係於民國九十五年三月七日寄存送達至被告前開住所，被告於同年月九日親自前往臺北市政府警察局萬華分局莒光派出所領取該份刑事簡易判決等情，有臺灣臺北地方法院臺北簡易庭送達證書及領取掛號郵件證明各一紙附卷足憑，是自九十五年三月九日起，已生送達原審判決之效力，是上訴人如對本院前開判決不服欲提起上訴，依前開規定，其上訴期間乃自九十五年三月十日起（即送達之翌日）起算十日，算至九十五年三月十九日屆滿，而九十五年三月十九日為星期日，屬放假日，故翌日即九十五年三月二十日為本件上訴期間屆滿日。上訴人遲至九十五年三月二十一日方向本院提起上訴，此有蓋有上開日期章戳之上訴狀可稽，其上訴自屬違背法律上之程式，且無從補正，應予駁回。
　　三、據上論斷，依刑事訴訟法第四百五十五條之一第一項、第三項、第三百六十七條、第三百七十二條，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　四　　月　二十八　日
臺灣臺北地方法院交通法庭
審判長法　官　吳孟良
法　官　沈君玲
法　官　雷淑雯
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官　陳弘文
中　　華　　民　　國　九十五　年　　四　　月　二十八　日


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3-1-10.【裁判字號】92,台抗,143【裁判日期】920327【裁判案由】公共危險　§350.1


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【九十二年度台抗字第一四三號】
抗　告　人　楊Ｏ英
　　右抗告人因公共危險案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國九十二年二月十九日駁回其第三審上訴之裁定（九十一年度上訴字第一四五四號），提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　查上訴期間為十日，自送達判決後起算，刑事訴訟法第三百四十九條前段定有明文。本件抗告人楊Ｏ英公共危險案件，原審判決後，於民國九十一年十二月二十三日將判決正本送達予抗告人收受，有送達證書附卷可按，其上訴期間，因抗告人居住於原審法院所在地，無在途期間可資扣除，截至九十二年一月二日即已屆滿，其期間之末日又非星期假日、紀念日或其他休息日，乃抗告人竟延至九十二年一月三日始行提起上訴，顯已逾期，其上訴自非合法，原審因依刑事訴訟法第三百八十四條前段之規定，予以裁定駁回，經核並無不合。抗告意旨，以其上訴狀係於法定期間內郵寄，應以投郵之時間為準，其上訴並未逾期云云。惟查提起上訴，應以上訴書狀提出於法院為之，為刑事訴訟法第三百五十條第一項所明定。郵遞上訴書狀者，其書狀到達法院之日，始為提出於法院之日，抗告人所稱應以投郵日期為準云云，於法無據，其抗告不能認為有理由，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十二條，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　三　　　月　　二十七　　日
最高法院刑事第五庭
審判長法官　謝　家　鶴
法官　洪　文　章
法官　花　滿　堂
法官　陳　世　淙
法官　洪　佳　濱
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　四　　　月　　　八　　　日


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3-1-11.【裁判字號】93,訴,122【裁判日期】930728【裁判案由】毒品危害防制條例　§351.1


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事裁定【九十三年度訴字第一二二號】
公　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
被　　　告　張Ｏ進
　　右列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服本院中華民國九十三年七月六日所為之判決，提起上訴，本院裁定如左：
主　文
　　上訴駁回。
理　由　　　　　　　　　　　　　　
　　一、按上訴期間為十日，自送達判決後起算，刑事訴訟法第三百四十九條前段規定甚明。次按羈押於監所之被告，固可不經監所長官而提出上訴書狀，且該監所不在法院所在地者，得扣除在途期間。但如向監所長官提出上訴書狀，依刑事訴訟法第三百五十一條第一項規定必在上訴期間內提出者，始視為上訴期間內之上訴，此有最高法院七十七年度第四次刑事庭會議決議及九十一年度臺上字第三Ｏ八Ｏ號判決可資參照。
　　二、查上訴人即被告張Ｏ進違反毒品危害防制條例案件，經本院於民國九十三年七月六日判決其連續施用第一級毒品，處有期徒刑壹年肆月後，因上訴人臺北看守所，本院送達刑事判決正本至該看守所，由上訴人於九十三年七月八日收受，此有送達證書一紙附卷可稽。本件刑事判決既於九十三年七月八日發生送達之效力，則自判決送達之翌日即九十三年七月九日起算上訴期間，計至九十三年七月十八日，因上訴人係向臺灣臺北看守所提出書狀聲明上訴，無須加計在途期間，而九十三年七月十八日適為星期日，故上訴期間於翌日即九十三年七月十九日已屆滿。上訴人遲至九十三年七月二十日始向臺灣臺北看守所提出上訴狀，提起上訴，此有上訴狀所蓋臺灣臺北看守所總務科收狀戳可稽，顯已逾越上訴期間，故本件上訴違背法律上之程式，應予駁回。爰依刑事訴訟法第三百六十二條前段裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　七　　　月　　二十八　　日
臺灣臺北地方法院刑事第五庭
法　官　吳靜怡
右正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後五日內，向本院提出抗告狀。
書記官　游秀珠
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　八　　　月　　　二　　　日


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3-1-12.【裁判字號】91,台上,1305【裁判日期】910314【裁判案由】因被告擄人勒贖案件　§353


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十一年度台上字第一三Ｏ五號】
上　訴　人
即　被　告　廖Ｏ波
選任辯護人　丁福慶律師
上訴人即
被告之配偶　楊Ｏ莉
　　右上訴人等因被告擄人勒贖案件，不服台灣高等法院中華民國九十年十二月十四日第二審判決（九十年度少連上訴字第九八號，起訴案號：台灣新竹地方法院檢察署九十年度偵緝字第一一Ｏ號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院。
　　廖Ｏ波之上訴駁回。
理　由
一、撤銷發回部分：
　　按被告之法定代理人或配偶，得為被告之利益獨立上訴，刑事訴訟法第三百四十五條定有明文。所謂獨立上訴，即不受被告意思之拘束。被告雖捨棄上訴權，於被告之法定代理人或配偶之上訴權並無影響。被告廖Ｏ波於原審法院民國九十年十二月十四日宣判時，聆聽原審法院宣判後，雖當庭表示甘服原判決而捨棄其上訴權，經記載於筆錄。被告之配偶楊Ｏ莉於九十年十二月二十八日為被告之利益，提起獨立上訴，自非法所不許，先予明。
　　本件原判決認定被告廖Ｏ波曾犯賭博罪，經台灣新竹地方法院判處有期徒刑四月，於八十五年四月十二日執行完畢，猶不知悔改，因經濟困難，於八十五年六月十八日下午十五時許，駕駛其所有車號ＪＹ-XXXX號自用小客車，行經ＯＯ縣ＯＯ市ＯＯ里六鄰ＯＯ之七號前，見年僅六歲之甲童（年籍姓名詳卷）一人在門口遊玩，竟臨時起意，萌生擄人並向其家人勒贖錢財之犯意，以問路及帶路為由將甲童誘騙上車。旋即陸續購買玩具及零食給甲童，使其不疑，並詢得其家中之電話號碼。嗣於同日十九時許，被告在中山高速公路苗栗交流道附近即以公共電話與甲童之父母（姓名年籍均詳卷）聯絡，且於電話中向甲童之母勒贖新台幣（下同）二百萬元，隨即駕車至桃園縣後，又陸續打電話要甲童父母準備二百萬元現金以白色手提袋包裝及行動電話等候通知，當晚與甲童在前開車內休息。至翌日上午十時四十分許，被告再以電話撥甲童父母之Ｏ九ＯXXXXXXX號行動電話，要其至新竹火車站搭乘同日十一時二十四分自強號一ＯＯ二號班次列車北上，隨即駕車搭載甲童至桃園縣楊梅交流道旁之「麥當勞速食店」。同日上午十一時四十分許，被告將甲童留在該速食店內，獨自前往楊梅與富岡間之鐵軌路旁等候，而於十一時五十五分打雷話告知甲童之所在，並要甲童之父母在火車行經該處時將贖款丟至車外。被告於取得贖款後，因經警圍捕而逃竄至ＯＯ縣ＯＯ鄉ＯＯ街口附近，見事跡敗露乃將該贖款棄置於該民生街五十七號宅內，並從上址後門逃逸，為警方扣得其所有供犯罪所用之車號ＪＹ-XXXX號自小客車一部，並取回贖款發還甲童之父，嗣甲童之父母亦在前開麥當勞速食店找到甲童等情。因而維持第一審論處被告意圖勒贖而擄人罪刑（累犯）之判決，駁回被告在第二審之上訴，固非無見。
惟查
　　(一)、證物應示被告，令其辨認；卷宗內之筆錄及其他文書可為證據者，應向被告宣讀或告以要旨，為刑事訴訟法第一百六十四條、第一百六十五條第一項所明定。原判決既將被告打電話向被害人甲童之母勒贖之警察機關蒐證電話錄音帶一捲及其譯文報告，作為有罪判決之證據，自應於審判期日提示該證物，並將譯文之內容向被告宣讀或告以要旨，方為合法。乃原審於審判期日未踐行此項調查程序，有審判筆錄可按（原審卷第四十八頁至五十五頁），遽採為斷罪資料，難謂無應於審判期日調查之證據未予調查之違法。
　　(二)、行為應否處罰及如何處罰，固以行為時之法律為準。而法律一經廢止，其效力原則上固不得復存，然例外可依新法之規定予以延續。刑法第二條第一項規定：「行為後法律有變更者，適用裁判時之法律。但裁判前之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。」其但書即係舊法之效力例外予以延續之規定。被告行為後，懲治盜匪條例已於九十一年一月三十日公布廢止，刑法第三百四十七條亦同時修正公布，擄人勒贖罪之法定本刑，修正後之刑法第三百四十七條第一項規定為死刑、無期徒刑或七年以上有期徒刑，較諸懲治盜匪條例第二條第一項第九款之唯一死刑為輕。被告所犯擄人勒贖罪，行為時有效之懲治盜匪條例及刑法同有處罰之規定，因懲治盜匪條例為刑法之特別法，依特別法優於普通法之法律適用原則而適用該條例，該條例廢止後，自應回歸適用刑法之相關規定。又懲治盜匪條例之廢止及刑法第三百四十七條之修正係同時公布，因之，修正前之刑法第三百四十七條並非中間法，即不生比較適用中間法之問題。就被告所犯之罪而言，該條例雖曰廢止，因廢止前後均有刑罰規定，自屬刑法第二條第一項之行為後法律有變更，而非犯罪後之法律已廢止其刑罰。依刑法第二條第一項之規定，自應就被告行為時有效之懲治盜匪條例第二條第一項第九款與裁判時之修正後之刑法第三百四十七條比較適用。原判決未及比較新舊法之適用，亦屬無可維持。被告之配偶上訴意旨指摘原判決不當，非無理由，應認有撤銷發回更審之原因。
二、上訴駁回部分：
　　按當事人得捨棄其上訴權；捨棄上訴權者，喪失其上訴權，刑事訴訟法第三百五十三條、第三百五十九條定有明文。被告於九十年十二月十四日原審法院宣判時聆聽原審法院宣判後，當庭陳述：「我甘服鈞院判決，捨棄上訴。」等語，而記載於筆錄，並簽名，有宣判筆錄可按（原審卷第六十三頁）。其已因捨棄上訴權而喪失上訴權，自不得再提起上訴，被告竟復於九十年十二月二十八日提起上訴，顯為法所不許，此部分上訴應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條、第三百九十五條前段，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十一　　年　　　三　　　月　　十四　　日
最高法院刑事第三庭
審判長法官　董　明　霈
法官　林　茂　雄
法官　王　居　財
法官　李　伯　道
法官　吳　三　龍
右正本證明與原本無異
書　記　官 中　　　華　　　民　　　國　　九十一　　年　　　三　　　月　　二十　　日


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3-1-13.【裁判字號】94,台抗,230【裁判日期】940602【裁判案由】偽造文書聲請繼續審理　§354


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【九十四年度台抗字第二三Ｏ號】
抗　告　人　鼎Ｏ貿易有限公司　
代　表　人　蔡Ｏ極
　　上列抗告人因自訴顏Ｏ波、蘇Ｏ香偽造文書案件，不服台灣高等法院中華民國九十四年四月二十日駁回其聲請繼續審理之裁定（九十四年度聲字第三九三號），提起抗告，本院裁定如下：
主　文
　　原裁定撤銷。
理　由
　　抗告人聲請意旨略以：抗告人即上訴人鼎Ｏ貿易有限公司自訴顏Ｏ波、蘇Ｏ香偽造文書等案件，第一審於民國八十一年五月二十九日判決被告顏Ｏ波等無罪，經抗告人上訴台灣高等法院，仍判決被告等無罪，嗣經最高法院多次發回之後，歷經更(一)、更(二)、更(三)、更(四)審，均判決被告等無罪，自七十九年十二月提告訴、八十年八月提起自訴時起，纏訟至今已逾十四年。抗告人嗣於更(五)審九十四年三月八日，當庭並以書面撤回第二審上訴。惟據知：最高法院著有判例認：案件經最高法院發回更審後，就不得再撤回第二審上訴。像抗告人這種情形之人，應該不在少數。所以抗告人毅然決然地請求繼續審判，並請最高法院表明抗告人的撤回第二審上訴是否可行云云。
　　原裁定以：按刑事訴訟法第三百五十四條規定：「上訴於判決前，得撤回之。」所謂「判決前」，自文義解釋，當係指「訴訟繫屬之法院判決前」而言，法文並無區分係上訴審或更審中之案件，其時間點應為「訴訟當時繫屬法院之判決」。故無論首次審判之上訴法院、抑或上級審撤銷發回而回復上訴審之審判法院，其判決前，案件均允予撤回上訴。參以最高法院二十六年四月六日決議亦認為：「對於第二審更審判決提起第三審上訴後，仍得撤回第三審上訴」，此即符合前述「於訴訟當時繫屬之法院判決前」得撤回該審級上訴之情形。蓋此時得撤回第三審上訴，則第二審法院之判決即因之確定；同理，二審法院更審中，若撤回原第二審上訴，則第一審法院判決即因之確定。乃最高法院四十六年台上字第四八六號判例以：「刑事案件撤回第二審上訴，應於第二審裁判前為之，經第三審發回更審後，即不得撤回。」認只要經第三審法院發回更審一次之案件，均不許上訴人撤回原第二審上訴，此係加上了法文所無之限制，是否妥適，似非無再研究之餘地，亦與上述最高法院二十六年四月六日決議意旨，理論上並不一致。蓋案件既經最高法院撤銷發回，發回前原第二審法院判決業經三審法院撤銷，即與未經第二審判決同，則回復到第一審判決後之狀態，於二審續審程序中，自應許上訴人於二審更審判決前，撤回其原來之二審上訴。或謂：案件經第三審發回時，若已指出該案之爭點、重點等，被告恐對其比第一審判決更不利，於更審中始願意撤回原第二審上訴，如仍許之，無異鼓勵投機取巧云云。惟此種攸關社會公益或公平正義之情形，並非必然存在於個案，則上開判例之適用，似宜妥為限縮解釋，不應一體適用。又刑事訴訟法最近業於九十二年九月一日修正施行，採行「改良式當事人進行主義」，「確定以公訴為主、自訴為輔之訴訟架構」，逐漸放寬當事人就刑事訴訟權之行使。而憲法保障人民訴訟權之正當行使，當包括訴訟權之不行使（如告訴乃論之罪之不告訴、就判決不上訴、捨棄上訴等），及訴訟權行使後改變意思為不行使或撤銷行使（如告訴乃論之罪之撤回自訴或撤回告訴、撤回第二審上訴、撤回第三審上訴等）。觀之最高法院前揭判例作成之時空背景與客觀環境，於今已有顯著之改變，宜為適度之調整或放寬當事人撤回上訴之限制，或就個人法益與國家、社會法益之案件，或就公訴與自訴案件，予以區分，始符現行法制。 本案既經抗告人於更(五)審程序，依刑事訴訟法第三百五十四條規定撤回原第二審上訴，並依同法第三百五十六條規定通知檢察官，復經檢察官函覆：本件自訴人撤回上訴並無礙於公共利益之維護，就訴訟經濟、當事人之權益、司法資源之運用而言，檢察官同意自訴人撤回上訴等語，此有台灣高等法院檢察署九十四年四月四日檢紀律字第七七四五號函可稽，從而，本案訴訟即已終結。抗告人依最高法院四十六年台上字第四八六號判例意旨聲請繼續審判為無理由，因而予以裁定駁回，固非無見。
　　惟按：司法院解釋憲法，並有統一解釋法律及命令之權，為憲法第七十八條所明定，其所為之解釋，自有拘束全國各機關及人民之效力，各機關處理有關事項，應依解釋意旨為之（司法院大法官會議釋字第一八五號解釋參看）。故現存有效之司法院對於法律之統一解釋，在有權機關（司法院大法官會議）依法變更前，與法律有同一之效力，全國各機關及人民均應受其拘束，各級審判機關自亦有遵循之義務。查刑事訴訟法第三百五十四條規定，上訴於判決前得撤回之。所謂「判決前」，究何所指，雖非明確。惟司法院院字第六八二號解釋：「撤回上訴應於裁判前為之，自訴案件自訴人對於第二審判決提起上訴經第三審判決發回更審後，聲請撤回上訴，自為法所不許。」院字第九八三號解釋：「撤回上訴應於裁判前為之，刑事被告不服第一審判決，上訴於第二審，判決後再上訴，經第三審判決發回更審，即不許撤回上訴。」院字第一三六三號解釋：「案經第三審發回更審，原不許被告撤回上訴，縱令第二審法院於更審中准其撤回，而呈訴人之呈訴部分，若已由檢察官送審，并經第二審列為上訴人，則不因被告撤回上訴而消滅，自得請求繼續審理。」均明示案經第三審判決發回更審後，即不許撤回上訴。該三號解釋均屬現存有效之司法院解釋，依上說明，全國各機關及人民均應受其拘束，各級審判機關自應遵循，尚不得以觀點、見解問題而為相異之認定。故本院四十六年度台上字第四八六號判例，乃認刑事案件撤回第二審上訴，應於第二審裁判前為之，經第三審發回更審後，即不得撤回。從而，抗告人於原審法院更(五)審之程序，聲請撤回第二審上訴，自為法所不許，不生撤回之效力。抗告人聲請繼續審理，自屬正當，原審未察，遽予裁定駁回，尚非妥適，爰將之撤銷，由原審法院另為適法之處理。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十三條，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　九十四　年　　六　　月　　二　　日
最高法院刑事第四庭
審判長法官　謝　家　鶴
法官　洪　文　章
法官　花　滿　堂
法官　陳　世　淙
法官　洪　佳　濱
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十四　年　　六　　月　十七　日


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3-1-14.【裁判字號】92,台上,6341【裁判日期】921113【裁判案由】重傷害　§355


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十二年度台上字第六三四一號】
上訴人即　李Ｏ美
被告之配偶　　　　.
被　　　告　陳Ｏ忠
　　右上訴人因被告重傷害案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國九十二年八月十二日第二審判決（九十二年度上訴字第九Ｏ六號，起訴案號：台灣台中地方法院檢察署九十一年度偵字第二八四九號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
　　按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件上訴人即被告陳Ｏ忠之配偶李Ｏ美上訴意旨略稱：被告已依約償還欠款，僅因被害人林Ｏ宏收帳態度不佳，致起意要予以教訓，嗣僅以徒手加以毆打，雖終致林Ｏ宏三肢體無動作而達於重傷害程度，然是否能遽認被告即係出於重傷害之故意，實值商榷，原判決僅就林Ｏ宏傷害之部位，且已造成重傷害之結果，即據以認定被告出於重傷害之故意，而疏未調查被告與林Ｏ宏原無仇怨，又僅徒手加以教訓，自有判決理由矛盾及理由不備之違法云云。
惟查：
　　(一)、原判決維持第一審論處被告以共同使人受重傷罪刑之判決，駁回上訴人、被告及檢察官在第二審之上訴，已依卷證資料敘明其所憑之證據及認定之理由。而以被告否認犯罪，辯稱：伊並未出手毆打林Ｏ宏，亦未教唆或指使他人為之，伊並不認識動手毆打林Ｏ宏之人，且伊於林Ｏ宏受傷後即電告證人黃Ｏ興至羅Ｏ餐廳將林Ｏ宏送醫，如伊有參與或教唆毆打，豈會主動通知黃Ｏ興前來，況伊與林Ｏ宏並無仇恨，沒有使林Ｏ宏受重傷害之動機，又如果是單純打架，何以證人黃Ｏ陞說林Ｏ宏之手機掉了，對方還幫他撿起來，況證人徐Ｏ奇、黃Ｏ興等人均未目睹伊有毆打林Ｏ宏云云，乃卸責之詞，不足採信，於理由詳加說明及指駁。經核所為論敘，均與卷內證據資料相符，從形式上觀察，並無違背經驗法則、論理法則等違法情形存在。
　　(二)、原判決理由係以：頭部乃人體之重要器官，掌管各種知覺、意識，如予以嚴重毆擊，傷及腦內組織，將造成他人肢體無力、意識障礙或其他於身體或健康等有重大不治或難治之重傷害，此常人所皆知，被告與圍毆者均已成年，當亦知此事實，而觀諸卷附私立中國醫藥學院附設醫院於民國九十年十一月五日出具之診斷證明書所載，林Ｏ宏於九十年十月二十六日入該醫院治療時，係受有頭部外傷併硬腦膜下出血、顱骨骨折及左、右膝擦傷等傷害。另據該醫院九十二年六月十七日之診斷證明書記載，林Ｏ宏除左上肢可動作外，其他三肢體無動作，且其受傷之部位幾乎集中在頭部，受傷之情形嚴重。而證人徐Ｏ奇、黃Ｏ興復證明林Ｏ宏被毆後，係躺在地上已無知覺。另依同上醫院九十二年七月八日函附便箋所載，經由反覆多次且強力的拳頭毆打，亦有可能致使顱骨骨折併腦內出血等為由，因認本件案發時參與動手圍毆林Ｏ宏者下手甚重，被告與該等動手圍毆者主觀上確有使林Ｏ宏受重傷之故意，絕非僅以普通傷害之意思，一時用力過猛所致（見原判決第十一頁第十行至第十二頁第九行），核無違誤。上訴意旨，徒憑己見，就原判決已說明事項或屬原審採證認事職權之適法行使，任意指摘，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合。其上訴違背法律上之程式，應予駁回。又為被告之利益而上訴者，非得被告之同意，不得撤回，刑事訴訟法第三百五十五條定有明文。本件上訴人為被告之利益提起第三審上訴後，雖於九十二年十月八日具狀表示撤回其上訴，有該刑事撤回上訴狀附本院卷可稽，但依該撤回上訴狀所載，並未得被告之同意，自不生撤回之效力，並此敘明。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　十一　　月　　十三　　日
最高法院刑事第八庭
審判長法官　陳　炳　煌
法官　陳　世　雄
法官　韓　金　秀
法官　吳　信　銘
法官　徐　文　亮
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　十一　　月　　二十　　日


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3-1-15.【裁判字號】89,台上,5598【裁判日期】890921【裁判案由】偽造文書等罪　§356


【裁判全文】
最高法院刑事判決【八十九年度台上字第五五九八號】
上訴人　彭Ｏ成
　　　　陳Ｏ朝
　　　　林Ｏ梨
　　　　林Ｏ金
　　　　吳Ｏ德
　　　　　葉Ｏ蘭
　　　　隋Ｏ華
被　告　陳Ｏ和
　　右上訴人等因自訴被告偽造文書等罪案件，不服台灣高等法院花蓮分院中華民國八十七年六月三日第二審判決（八十五年度上訴字第一八一號，自訴案號：台灣花蓮地方法院八十四年度自字第五四、一Ｏ四號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院花蓮分院。
理　由
　　本件原判決以上訴人等在第一審之自訴意旨略稱：被告陳Ｏ和為豪Ｏ建設股份有限公司（以下簡稱豪Ｏ公司）負責人，於民國八十二年五月間以豪Ｏ公司名義，ＯＯ市ＯＯ路、中央路口土地上推出「慈Ｏ生活圈國度皇室大別墅」預售屋時，意圖為自己不法之所有，在其製作刊登報紙之廣告內佯稱：該社區具有整體性社區規劃，每戶面臨十米路，都有大庭院，社區性警衛管理，十二坪豪華大客廳，兒童遊戲巷，請您的孩子擁有私人游泳池等不實之廣告，並於工地興建與實際所建面積不符之故予加大之樣品屋供諸參觀，以詐騙引誘客戶訂約牟取不法之利益，上訴人等誤以其所建之預售屋及社區具有該廣告內容所載之品質，因而陷於錯誤，分別與其訂立預定房地買賣契約書。而陳Ｏ和於訂約時復在契約書內分別虛偽記載其所出售之基地面積為二十二坪至二十八坪不等，地坪係包括主建物建地面積、基地內空地面積、道路面積之部分，以上面積皆以地政主管機關登記之面積為準等語。再參以該契約附件，建材所載，每戶贈送前後院澆花、洗衣專用水龍頭，且土地價款分別占房地之總價款之十分之七，益使上訴人等陷於錯誤認每人已購買至少二十餘坪之基地及庭院空間面積之土地。但陳Ｏ和於一樓鋼筋綁好時，上訴人等即發現面積與廣告所載有差距，即與該公司楊經理交涉，楊某保證均按圖施工，不會有問題，使上訴人等陷於錯誤，而繼續付自備款。詎房屋建竣，始發現基地竟僅十坪左右，僅足契約所載面積之百分之五十，不但無前後大庭院，亦無面臨十米道路，更無所謂游泳池、兒童遊戲巷、社區警衛系統，而上訴人等所有之土地除房屋所坐落之基地外，其餘均分散在各該上訴人等房屋無關，且距離甚遙遠之道路上，而與其他社區內之人共有，再該道路竟有尚未被徵ＯＯ市ＯＯ道路，陳Ｏ和以欺矇之手段行騙。又上訴人彭Ｏ成另以本件買賣契約，雙方嗣有所爭執，陳Ｏ和遂佯稱，願和解並補貼上訴人之損失，於八十三年十一月三十日在花蓮市調解委員會，和上訴人彭Ｏ成等達成協議，雙方言明欲辦退屋之訂購戶，應於上開調解委員會，辦理退屋之認證程序，然陳Ｏ和卻在八十三年十二月二日未經上訴人等之同意，將房屋之銀行抵押貸款領走，實則在八十三年十一月三十日委託豪Ｏ公司辦理貸款之委任關係已告終止，陳Ｏ和自無權於達成協議後，領走上訴人等之貸款，因認其有犯刑法第三百三十九條第一項詐欺罪、第三百四十二條第一項背信罪、第二百十條之偽造文書罪嫌云云。經審理結果，認為被告之犯罪不能證明，因而維持第一審諭知被告陳Ｏ和無罪之判決，駁回上訴人等在第二審之上訴，雖非無見。
惟查：
　　(一)按審判期日之訴訟程序，專以審判筆錄為證，法有明文。本件依原審八十七年五月二十日審判筆錄之記載，參與審理之法官為審判長法官蔡俊有、法官蔣有木、何方興，而判決正本卻記載參與判決之法官為審判長法官莊謙崇、法官蔣有木、蔡俊有，顯有刑事訴訟法第三百七十九條第十三款所定未經參與審理之法官參與判決之違背法令。雖原審於八十七年八月十九日，又以裁定將原判決正本審判長法官莊謙崇、法官蔣有木、蔡俊有，更正為審判長法官蔡俊有、法官蔣有木、何方興。惟所謂刑事判決正本，顯係文字誤寫，而得參照民事訴訟法第二百三十二條規定，以裁定更正者，必須更正前後之文字所表達之意思或所指之人、事、物，具有實質之同一性，僅因顯然係出於文字誤繕，致判決中所表示者與法院本來之意思不符，且不影響於全案情節及判決主旨者，始得為之，此觀司法院釋字第四十三號解釋意旨自明。就本件情形言，原判決正本將參與判決之甲法官記載為同法院未參與審理之乙法官，依前開說明，其判決當然為違背法令，難謂不影響於判決之主旨，自應依上訴或非常上訴程序糾正之，而非屬得以裁定更正之範疇。本件原判決將參與判決之審判長法官蔡俊有，記載為同院審判長法官莊謙崇；又將法官何方興，記載為同院法官蔡俊有，依上開說明，自不能認係顯然之文字誤寫，原審雖以裁定更正，但其判決之違法情形依然存在，而無可維持。
　　(二)本件上訴人等於原審主張：被告於申請建造執照時，即在地面層平面圖註明一樓用途是「停車空間」，而建造執照卻登載第一層用途為「住宅」，被告身為起造人豈會未發現錯誤﹖被告明知有誤，不依縣府規定辦理更正（花蓮縣政府八六府建管字第74352號函示），卻仍對上訴人等提出，主張系爭房屋一樓為住宅，顯然故意隱瞞事實，使上訴人等陷於錯誤。原法院於八十六年八月二十日調查時，證人即花蓮縣政府建設局技士梁Ｏ然證稱：「我建造執照左下角有個章，裏面表示停車空間」。告訴人楊明女當時即作比對，比對結果如下：被告銷售人員所提的影本紙張大小為A4R，梁Ｏ然影本紙張較小。被告銷售人員所提的影本字體較大，梁太然影本字體較小。被告銷售人員所提的影本大印邊長比梁太然影本大印邊長約長一公分。梁Ｏ然影本左下角空白處有「停車空間：室內68輛」長方形章戳，被告銷售人員所提影本下方無空白，左下角亦無「停車空間：室內68輛」長方形章戳。足見被告銷售人員在銷售現場給上訴人等及其他客戶所看的建造執照影本，係經被告變造而成，並對上訴人等主張系爭房屋第一層用途為「住宅」（見原審上訴卷(三)第一六七－一七四頁）。原審就上訴人等指訴各節，是否與事實相符而得採為判決基礎，並未調查審認，或在判決內說明如何不足採取之理由，遽行論斷，自嫌未盡調查之能事，而難昭折服。以上或為上訴意旨所指摘，或為本院得依職權調查之事項，應認原判決有撤銷發回之原因。又自訴人上訴者，非得檢察官之同意，不得撤回，刑事訴訟法第三百五十六條定有明文。本件上訴人陳明朝提起第三審上訴後，雖又具狀撤回上訴，然經最高法院檢察署檢察官審查結果，不同意其撤回上訴，有最高法院檢察署八十七年十一月四日台仁字第一五二ＯＯ號函在卷可稽，是以上訴人陳明朝之撤回上訴不發生撤回上訴之效力。末查本件關於自訴被告背信罪部分雖係刑事訴訟法第三百七十六條第五款所列之案件，惟於修正刑事訴訟法施行前，原得上訴於第三審法院，且已繫屬於法院，依刑事訴訟法施行法第五條第一項規定，仍應依施行前之法定程序終結之，附此明。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　八十九　　年　　　九　　　月　　二十一　　日
最高法院刑事第四庭
審判長法官　黃　劍　青
法官　劉　敬　一
法官　林　增　福
法官　楊　商　江
法官　邵　燕　玲
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　八十九　　年　　　九　　　月　　二十八　　日


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3-1-16.【裁判字號】88,台抗,451【裁判日期】881216【裁判案由】盜匪　§357


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【八十八年度台抗字第四五一號】
抗　告　人　王Ｏ豪
　　右抗告人因盜匪案件，不服台灣高等法院中華民國八十八年十一月三日駁回上訴之裁定（八十七年度上訴字第四五二二號），提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　按當事人捨棄上訴權，應向原審法院為之，而捨棄上訴權者，喪失其上訴權，刑事訴訟法第三百五十七條第一項、第三百五十九條定有明文。又原審之辯護人得為被告之利益而上訴，但不得與被告明示之意思相反及原審法院認為上訴不合法律上之程式或法律上不應准許，或其上訴權已喪失者，應以裁定駁回之，亦為同法第三百四十六條、第三百八十四條前段所明定。本件抗告人王Ｏ豪因盜匪案件，經原審法院於民國八十七年十月十四日宣判時，當庭言明：「我不上訴了，請庭上儘速將我送執行，我捨棄上訴」等語，經記明筆錄，有上開筆錄可證（見原審卷(二)第二百二十一頁、第二百二十二頁），則上訴權顯因捨棄上訴而喪失，並不因嗣後另為意思表示而回復。雖抗告人於八十八年十月二十一日收受判決書，即於同月二十九日雖另具狀聲明上訴，原審法院之指定辯護人循抗告人之聲請，於同日為被告之利益提起上訴，揆諸前揭說明，其等上訴已非合法，乃原審法院裁定駁回抗告人之上訴，核無不合。抗告意旨以其捨棄上訴，係向檢察官為之，自不生捨棄上訴之效力云云。查抗告人係於原審法院八十八年十月十四日宣判時，向原審法院而非向檢察官為之，此觀該筆錄自明，是抗告人之抗告，難認有理由，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十二條，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　八十八　　年　　十二　　月　　十六　　日
最高法院刑事第十一庭
審判長法官　莊　登　照
法官　洪　明　輝
法官　蔡　清　遊
法官　黃　一　鑫
法官　林　秀　夫
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　八十八　　年　　十二　　月　　二十三　　日


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3-1-17.【裁判字號】92,上訴,2047【裁判日期】920625【裁判案由】妨害自由　§358　§359


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事判決【九十二年度上訴字第二Ｏ四七號】
上　訴　人
即　被　告　林Ｏ信
　　右上訴人因妨害自由案件，不服臺灣士林地方法院九十一年度訴字第六一九號中華民國九十二年四月三十日第一審判決（起訴案號：臺灣士林地方法院檢察署九十年度偵字第九四四八號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
　　一、按捨棄上訴權，於審判期日得以言詞為之。捨棄上訴權者，即喪失其上訴權。第二審法院認為其上訴權已經喪失者，應以判決駁回之。刑事訴訟法第三百五十八條第一項、第三百五十九條、第三百六十七條前段，分別定有明文。至於當事人於第一審法院宣示判決時，當庭表示捨棄其上訴權，並記明於宣判筆錄者，亦同。（參照最高法院八十年度台抗字第六三八號裁定、二十年上字第二六五號判例、二十年抗字第五號判例）
　　二、經查：被告林Ｏ信因妨害自由案件，於原審九十二年四月三十日宣判期日時，當庭表示「我放棄上訴，請求具保返家收判決等候通知執行」等語，並親自簽名於後，有原審宣判筆錄在卷可稽（原審卷第一Ｏ三頁）。揆諸首開說明，被告之上訴權，即因捨棄而喪失，其於上訴權喪失後再行具狀提起上訴，即不合法，且該項不合法復非屬可補正事項，爰不經言詞辯論，逕為駁回其上訴之判決。
　　三、依刑事訴訟法第三百六十七條前段、第三百七十二條判決如主文。
中　　華　　民　　國　　　九十二　　　年　　　六　　　月　　二十五　　日
臺灣高等法院刑事第十四庭
審判長法　官　陳　祐　輔
法　官　陳　國　文
法　官　洪　昌　宏
右正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。
書記官　廖　月　女
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　六　　　月　　二十五　　日


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3-2。第三編　上訴　　第二章　第二審　§361

3-2-1.【裁判字號】89,台上,1615【裁判日期】890330【裁判案由】殺人等罪　§361


【裁判全文】
最高法院刑事判決【八十九年度台上字第一六一五號】
上　訴　人　謝Ｏ庭.
　　右上訴人因殺人等罪案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國八十八年十二月二十八日第二審更審判決（八十八年度重上更(三)字第七十四號，起訴案號：台灣彰化地方法院檢察署八十六年度偵字第三六六號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。
理　由
　　本件原判決撤銷第一審判決，改判依數罪併罰論處上訴人未經許可無故持有手槍，及共同殺人二罪刑，固非無見。惟查：
　　(一)本件檢察官原以上訴人涉犯殺人及未經許可無故持有手槍二罪，且認二罪間有方法結果之牽連關係提起公訴，第一審則認上訴人雖持槍殺人，但其持有手槍（包括子彈，下同）乃為其前受謝通運之託，代為保管藏匿，因寄藏而持有行為之一部，與殺人罪部分並無方法結果之裁判上一罪關係，其寄藏手槍部分之犯行並未據起訴，而未予判決，於理由內予以說明（第一審判決第四頁倒數第二行至第四行、第五頁第三行至第六行）。案經上訴，原審審理結果，如認未經許可無故持有手槍部分，與第一審已經判決之殺人部分為裁判上之一罪關係，固仍得就未經許可無故持有手槍部分，一併予以審判，但如仍認二罪間並無裁判上之一罪關係，應屬數罪併罰，則無故持有手槍部分，既未經第一審判決，依刑事訴訟法第三百六十一條規定之反面解釋，自無上訴於第二審法院之餘地，此時，如上訴人對此部分仍一併提起第二審上訴，第二審法院即應將此部分之上訴駁回，由第一審法院另行補判，否則第二審法院對此部分，即不應為任何判決，乃原審既亦認無故持有手槍部分與殺人部分並無裁判上之一罪關係，應屬數罪，竟又於撤銷第一審判決後，對未經第一審判決之無故持有手槍部分，一併予以科刑之諭知，於法顯屬有違。
　　(二)由被告上訴或為被告之利益而上訴者，第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑。但因原審判決適用法條不當而撤銷之者，不在此限，刑事訴訟法第三百七十條定有明文。本件第一審認上訴人與已判決確定之洪Ｏ天、林Ｏ揚為共同正犯，適用刑法第二十八條、第二百七十一條第一項論處上訴人共同殺人罪，量處有期徒刑十四年。上訴人不服提起第二審上訴（檢察官並未對上訴人部分提起上訴），原審則以林Ｏ揚係幫助犯，並非共同正犯，撤銷第一審判決（原判決第十頁第十五行），仍適用刑法第二十八條、第二百七十一條第一項論處上訴人共同殺人罪刑，則其所為撤銷改判，顯非以第一審適用法條不當為理由，乃又量處較第一審為重之有期徒刑十五年，與刑事訴訟法之上開規定亦相違背。
　　(三)第二審審判長於開庭審判時，除應命上訴人陳述上訴要旨外，並準用第一審審判程序，就被訴事實訊問被告及調查證據；倘未踐行上開程序即命辯論終結，予以判決，自屬違背法令。本件上訴人經原審依數罪併罰論以共同殺人及未經許可，無故持有手槍二罪刑，但依原審審判筆錄記載，審判長就事實之訊問，竟僅有「對檢察官起訴之犯罪事實有何意見﹖」一語，並未就上訴人所犯事實一一予以訊問，俾其得為詳細之陳述，顯不足使上訴人在審判期日適切行使法律所賦予之防禦權，並就此為有利辯明之機會。況原判決認定之事實，與檢察官起訴之事實又不盡相同，原審未針對上訴人所犯事實予以訊問及為證據之調查，遽行宣示辯論終結，予以判決，亦難謂為適法。
　　(四)被告之自白，須非出於強暴、脅迫、利誘、詐欺或其他不正之方法，且與事實相符者，始得採為證據，如果被告之自白，係出於不正之方法，並非自由陳述，即其取得自白之程序已非適法，則不問自白內容是否確與事實相符，因其非係適法之證據，即不得採為判決基礎。本件依卷內資料，共同被告洪Ｏ天於案發當晚曾因頭部外傷住院治療（相驗卷第二十頁），而其於翌(十七)日上午六時四十分製作完成之警訊筆錄則長達七頁（相驗卷第四頁），其於第一審先後二次提示該筆錄詢以「警訊所言有何意見﹖」時，又均答稱：「我剛從加護病房出來，沒說很多話」等語（第一審卷第六十五頁、第一一一頁），上訴人並據此以洪Ｏ天於案發時曾遭陳Ｏ冬之員工持木棍打傷頭部，住進加護病房，民國八十五年十一月十七日警訊時，神智不清，僅與警員交談片刻，但其警訊筆錄竟長達數頁，對該筆錄之真實性提出質疑，主張洪Ｏ天之該筆錄所載，並非出於任意性之自白，請求訊問證人即診治之醫師及訊問製作該筆錄之警員（原審更(一)卷第四十八頁反面、第五十七頁），原審對其上開請求未予調查，率以洪Ｏ天於原審供稱：「八十五年十一月十七日檢察官訊問時我神智清醒」云云，認上訴人之主張及洪Ｏ天之上開供述均非真實（按檢察官訊問時間為八十五年十一月十七日下午四時二十五分，距警訊筆錄製作完成時間已九小時有餘），遽採洪Ｏ天之該警訊筆錄為判決基礎之一，於證據法則亦難謂無違。上訴意旨指摘原判決違法，非無理由，應認仍有發回更審之原因。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　八十九　　年　　　三　　　月　　三十　　日
最高法院刑事第二庭
審判長法官　莊　來　成
法官　呂　潮　澤
法官　謝　俊　雄
法官　白　文　漳
法官　蘇　振　堂
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　八十九　　年　　　四　　　月　　　五　　　日


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3-2-2.【裁判字號】94,簡上,263【裁判日期】950830【裁判案由】傷害　§362


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事裁定【94年度簡上字第263號】
被　　　告
即上訴人　　楊Ｏ祥
　　上列被告即上訴人楊Ｏ祥因傷害案件，不服本院九十四年度簡上字第二六三號判決,提起上訴,本院裁定如下： 主　文
　　上訴駁回。
事實及理由
　　一、上訴意旨如上訴狀影本所載（如附件）。
　　二、按刑事訴訟法第四百五十五條之一第三項規定，關於簡易判決之上訴，僅規定準用第三編第一章及第二章第二審上訴之規定，未有準用第三審之相關規定，解釋上以第二審之地方法院合議庭為終審法院。又同法第三百七十五條第一項規定，不服「高等法院」之第二審或第一審判決而上訴者，應向最高法院為之，是得上訴第三審之案件，限經高等法院判決，而簡易判決處刑之第二審法院係「地方法院合議庭」，非「高等法院」之判決，無法上訴最高法院。再原審法院認為上訴不合法律上之程式或法律上不應准許或其上訴權已經喪失者，應以裁定駁回之，但其不合法律上之程式可補正者，應定期間先命補正，刑事訴訟法第三百六十二條亦有明文規定。
　　三、經查：本件上訴人即被告楊Ｏ祥因傷害等案件，經臺灣臺北地方法院檢察署檢察官偵查後聲請簡易判決處刑（九十四年度偵字第一七五三四號），本院於九十四年十一月二十二日以九十四年度簡字第二五四四號刑事簡易判決判處拘役三十日，如易科罰金，以銀元三百元折算一日，被告對該判決不服提起上訴，再經本院管轄第二審之合議庭於九十五年四月七日以九十四年度簡上字第二六三號刑事判決上訴駁回。是本案並非經高等法院判決之案件，依前揭說明，於本院管轄第二審之合議庭判決後即告確定，不得再上訴。是被告對不得上訴之判決提起上訴，於法自有未合，且無從補正，應予駁回。
　　四、至書記官雖在本院上開簡上字第二六三號判決書正本為「如不服本判決，應於判決送達後十日內，向本院提出上訴狀」之記載，應屬誤載,業經更正在案,並寄存被告戶籍所在地之派出所,有送達證書在卷可稽,本案係不得上訴之案件，業如前述，被告不因前述誤載而得提起上訴，併此敘明。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第四百五十五條之一第三項、第三百六十二條前段，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　　95　　年　　8　　月　　30　　日
刑事第十五庭　法　官　周祖民
法　官　邱蓮華
法　官　吳麗英
以上正本證明與原本無異
本件不得抗告
書記官　林明龍
中　　華　　民　　國　　95　　年　　9　　月　　　1　　日


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3-2-3.【裁判字號】92,台上,5329【裁判日期】920925【裁判案由】違反證券交易法　§364


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十二年度台上字第五三二九號】
上　訴　人　台灣高等法院台中分院檢察署檢察官
上訴人即被告　呂Ｏ和
　　　　　　　蔡Ｏ聰
　　右上訴人等因被告等違反證券交易法案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國八十九年七月十一日第二審判決（八十九年度上易字第五九五號，起訴案號：台灣台中地方法院檢察署八十八年度偵續字第一四二號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。
　　呂Ｏ和、蔡Ｏ聰之上訴駁回。
理　由
　　一、發回部分
　　本件原判決認定被告呂Ｏ和係大永證券股份有限公司（下稱大永公司）台中分公司協理，被告蔡Ｏ聰為大永公司台中分公司營業員，均係從事證券交易業務之人員，明知依證券商負責人與業務人員管理規則第十六條第一項第八款規定，證券商之負責人及業務人員不得以他人名義供客戶買賣有價證券，呂Ｏ和竟受友人李Ｏ銘委託代為信用融資買進「台中Ｏ密機械股份有限公司」（下稱中Ｏ機）股票多張，呂Ｏ和基於概括之犯意，於民國八十七年十一月十一日左右，憑藉其為主管，分別以電話或口頭向所屬營業員劉Ｏ玲、陳Ｏ瑯、林Ｏ莉、劉Ｏ鎮、王Ｏ中等人，詢問彼等親友開設額度為新台幣（下同）一千五百萬元融資帳戶之帳號，劉Ｏ玲、陳Ｏ瑯、林Ｏ莉、劉Ｏ鎮、王Ｏ中等人便分別告知親友劉Ｏ音、陳Ｏ棟、周Ｏ臻、賴Ｏ松、王Ｏ芬等人之帳號，呂Ｏ和在取得前開帳號並獲得劉Ｏ音、陳Ｏ棟、周Ｏ臻、賴Ｏ松、王Ｏ芬等人之同意，將前開帳號交予與有共同犯意聯絡之蔡Ｏ聰，由蔡Ｏ聰連續以電話於每個帳戶內買進「中精機」股票一百七十張，成交後再由呂Ｏ和負責交割。嗣因「中精機」無量下跌，而劉Ｏ音、陳Ｏ棟、周Ｏ臻、賴Ｏ松、王Ｏ芬等人，於八十七年十一月二十日起，分別接獲富邦證券金融股份有限公司（下稱富邦證金公司）通知追繳信用交易差額三百七十五萬四千元，劉Ｏ音、陳Ｏ棟等恐自身負有法律責任，乃提出告訴等情。因而撤銷第一審判決，改判論處被告等共同連續違反主管機關依證券交易法所為禁止證券商之業務人員以他人名義供客戶買賣有價證券之命令罪刑。並就檢察官起訴認被告等明知在集中交易市場買賣股票應依委託人之指示始能下單，未獲劉Ｏ音、陳Ｏ棟、周Ｏ臻、賴Ｏ松、王Ｏ芬等人之同意，擅將彼等帳號交予蔡Ｏ聰以電話分別於每個帳戶內買進「中精機」股票一百七十張，並於其業務上所執掌之買賣股票委託書上虛偽填載，持往證券集中交易市場下單買進「中精機」之股票，成交後再由呂Ｏ和負責交割，足生損害於劉Ｏ音、陳Ｏ棟等人證券交易之安全性，涉犯刑法第二百十六條、第二百十條罪嫌部分，以不能證明被告等犯罪，惟與上開有罪部分有裁判上一罪之關係，不另為無罪之諭知。固非無見。
惟查：
　　(一)、無罪之判決書，依刑事訴訟法第三百零八條之規定，應記載其理由；故對於被告被訴之事實，及其不利之證據資料，如何不足以證明被告犯罪，或其行為不罰，均應逐一明確詳述其理由。又證據之取捨及其證明力如何，固屬於事實審法院自由判斷之職權，但其所為之判斷，仍須不違背經驗法則與論理法則，否則即難謂為適法。原判決認定被告等涉犯行使偽造私文書部分犯罪不能證明，無非以彼等所取得劉慈音、陳清棟等人之融資帳戶帳號，係經營業員劉Ｏ玲、陳Ｏ瑯等人之同意為其論據。惟查在證券集中交易市場買賣股票應依委託人之指示始能下單，依卷內資料大永公司營業員劉Ｏ玲、陳Ｏ瑯等縱然知悉彼等親友之融資帳戶帳號，或彼等親友曾委託下單，但並不等同於自劉Ｏ玲、陳Ｏ瑯等處取得帳號即認已經取得劉Ｏ音、陳Ｏ棟等人之同意或授權，得由蔡Ｏ聰以劉Ｏ音、陳Ｏ棟等融資帳戶買進「中精機」股票。原判決遽以被告等所提出之錄音帶證明營業員劉Ｏ玲、陳Ｏ瑯等知悉呂Ｏ和查詢帳號之用意，事後又未為委託買賣帳號更正之申請，逕認取得劉Ｏ玲、陳Ｏ瑯等營業員之同意即已獲委託人劉Ｏ音、陳Ｏ棟等人之授權，其論斷已難謂無違背論理法則。又依原審所採取之錄音內容，可知劉Ｏ音就以其名義購買中精機股票予以爭執，曾打電話要求處理（見原判決第九頁劉Ｏ玲與蔡Ｏ穗之電話譯文），益見未取得委託人劉Ｏ音之同意，原審對此不利被告等證據恝置不論，此部分證據取捨之論斷，同有違背證據法則之違法。
　　(二)、依刑事訴訟法第三百六十四條準用同法第二百八十七條規定，第二審審判長命上訴人陳述上訴要旨後，應就被訴事實訊問被告。此項規定，旨在使被告得以適時的辯明其犯罪嫌疑，而充分行使防禦權；故訊問被告，應就被訴事實逐一予以訊問，不得以朗讀或提示起訴書或第一審判決書代之，藉以維護程序正義。稽之原審審判筆錄，審判長命被告等陳述上訴要旨後，僅訊問：「對原審判決認定之犯罪事實有何意見？（朗讀並告以要旨）」一語，即繼之為證據調查並命辯論，而未就被訴事實逐一予以訊問，其所踐行之訴訟程序，難謂於法無違。以上或為檢察官上訴意旨所指摘，或為本院得依職權調查之事項，應認原判決有撤銷發回更審之原因。又裁判上一罪關係之案件，本件行使偽造私文書部分得上訴於第三審，基於審判不可分之原則，其餘原不得上訴第三審之違反修正前證券交易法第一百七十七條第三款部分，固得附隨上訴於第三審，但上開規定業經八十九年七月十九日總統華總(一)義字第八九ＯＯ一七八七二Ｏ號令修正公布，案經發回宜併注意及之。
二、駁回部分
　　刑事訴訟法第三百七十六條所列各罪之案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院，法有明文。本件上訴人呂Ｏ和、蔡Ｏ聰違反證券交易法部分，原審係依修正前證券交易法第一百七十七條第三款論處罪刑，核屬刑事訴訟法第三百七十六條第一款之案件。依首開說明，既經第二審判決，自不得上訴於第三審法院，上訴人竟復對此部分提起上訴，亦為法所不許。其上訴自非合法，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條、第三百九十五條前段，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　九　　　月　　二十五　　日
最高法院刑事第九庭
審判長法官　陳　炳　煌
法官　陳　正　庸
法官　韓　金　秀
法官　吳　信　銘
法官　徐　文　亮
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　十　　　月　　　七　　　日


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3-2-4.【裁判字號】91,台上,2459【裁判日期】910502【裁判案由】偽造有價證券　§365


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十一年度台上字第二四五九號】
上　訴　人　闕Ｏ哲
　　右上訴人因偽造有價證券案件，不服台灣高等法院中華民國八十九年一月二十一日第二審更審判決（八十八年度上更(一)字第七九五號，起訴案號：台灣台北地方法院檢察署八十四年度偵字第二一五三六號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院。
理　由
　　本件原判決認定上訴人闕Ｏ哲意圖為自己不法之所有，於民國八十三年八月二十五日至同年九月一日間某日，ＯＯ市ＯＯ路二六五號五樓張Ｏ雅住處，竊取張Ｏ雅所有已蓋妥發票人印章之台北市第三信用合作社城內分社（下稱北市三信城內分社）七五二Ｏ二四號空白支票乙張。得手後，即意圖供行使之用，於翌日ＯＯ市ＯＯ區ＯＯ路二十一巷四十六弄一號其住處，偽造面額新台幣（下同）十五萬元、日期八十三年十月五日。嗣於同年九月底某日，將該偽造之支票背書後，交付王Ｏ煌以清償其部分之債務等情。因而維持第一審論處上訴人意圖供行使之用，而偽造有價證券罪刑。固非無見。
惟查：
　　(一)原判決謂依張Ｏ雅所提支票存根聯記載之順序，觀其用票習慣當不可能將七五二Ｏ二四號支票提前於八十三年八月二十五日使用，因認上訴人辯稱該支票係張Ｏ雅交其調現之語為不足採（見原判決第五面第十一行至第六面第一行）。但經核卷存之支票存根聯，均詳記發票日期、金額及其簽發原因或收票人姓名（見原審上訴卷第一七九頁），故張Ｏ雅簽發支票時，似亦有在存根聯上記載支票使用情形之習慣。倘七五二Ｏ二四號支票確屬失竊，則張Ｏ雅於使用七五二Ｏ二五號支票時，衡情即可發現前張支票已經遺失，何以另使用十餘張支票後之八十三年九月三十日始發現遺失支票之事？且張Ｏ雅在第一審法院稱：「八十三年九月三十日（發現支票不見），因我要用票至我店內新生北路一段一四Ｏ號二樓沒有店名之卡拉ＯＫ店，因開酒帳支付酒商，平時支票放皮包內，營業時放櫃台內椅子上」、「平時我身上不帶很多錢……所以用支票，平常蓋一、二張支票在身上」等語（見第一審卷第五十一頁反面、第五十二頁）。如果不虛，張Ｏ雅既「平常支票放皮包內，營業時放櫃台內椅子上」、「平常蓋一、二張支票在身上」，上訴人又如何可能於ＯＯ市ＯＯ路張Ｏ雅之住處，竊取其已蓋妥發票人印章之空白支票？均非無疑。實情如何尚欠明瞭，自應究明釐清，始足為判決之基礎。
　　(二)上訴人辯稱劉Ｏ烈於八十三年四月間簽發六張支票，經由上訴人向張Ｏ雅調換支票使用。嗣因劉Ｏ烈所簽發ＪＡ三六Ｏ九二一七號、面額十三萬二千六百元之支票退票，張Ｏ雅恐被牽連致其簽發之支票亦遭退票，遂以蓋妥發票人印章之七五二Ｏ二四號支票，授權上訴人填寫日期及金額持以調現應急，上訴人調現後扣除張Ｏ雅應付之互助會會款二萬元及購買化粧品費用一千元，其餘十二萬九千元已存入其帳戶內等語，並提出劉Ｏ烈之支票日記簿及附表為證（見原審上訴卷第七十八頁至第八十四頁）。證人劉Ｏ烈亦證稱：「是做生意資金需要，請闕Ｏ哲幫我調的，他向張Ｏ雅借六張，其中五張我都有兌現，另外我開給張Ｏ雅的一銀『雅Ｏ莉』的帳戶ＪＡ三六Ｏ九二一七我開八月十四日給她兌現，她則開票號一Ｏ七三八二Ｏ八號八月二十一日給我兌現的票給我」、「……（一Ｏ七三八二Ｏ八號）這張票沒退票，是我自己的那張透過闕Ｏ哲交給張Ｏ雅的那張票跳票」等語（見原審上訴卷第五十八頁正、反面）。原判決雖謂張Ｏ雅帳戶內該筆十二萬九千元現金存入之記載，係張Ｏ雅為支付七三八二Ｏ八號（按應係一Ｏ七三八二Ｏ八號之誤）支票票款所存入（見原判決第七面第九行至十五行），但其援引之北市三信城內分社函及支票對帳單，如何憑以論斷該款係張Ｏ雅自行存入之依據，判決內未置一詞論列，而就上開有利於上訴人之證據及辯解，復未說明不予採納之理由，難謂無判決不載理由之違誤。
　　(三)刑事訴訟法第三百六十五條規定，第二審法院審判長依同法第九十四條規定訊問被告後，應命上訴人陳述上訴要旨。又依同法第三百六十四條準用第二百八十七條規定，上訴人陳述上訴要旨後，應就被訴事實訊問被告。此項訊問，應就審判範圍內之被訴事實逐一為之，不得以朗讀或提示起訴書或第一審判決書代替訊問，使被告得以適時的辯明其犯罪嫌疑，而充分行使防禦權。稽之原審審判筆錄記載，原審審判長於人別訊問後，即稱：「對原審判決所認定之犯罪事實有何意見？（朗讀並告以要旨）」，繼之為證據之調查（見原審更(一)卷第七十八頁）。既未命上訴人陳述上訴要旨，已無從確定審判之範圍，且以朗讀第一審判決書所記載之事實，以代被訴事實之訊問，其所踐行之訴訟程序，顯非適法。再，原審審判筆錄泛載：「法官先對被告告知其犯罪之嫌疑及所犯所有罪名（詳如□□書所載）……」，究竟「詳如」何書類所記載之犯罪嫌疑及罪名，未予以具體載明，即與未經告知無異，程序踐行併嫌欠洽。上訴意旨指摘原判決違背法令，尚非全無理由，應認仍有撤銷發回更審之原因。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十一　　年　　　五　　　月　　　二　　　日
最高法院刑事第四庭
審判長法官　紀　俊　乾
法官　黃　正　興
法官　劉　介　民
法官　陳　東　誥
法官　張　春　福
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十一　　年　　　五　　　月　　　六　　　日


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3-2-5.【裁判字號】94,台上,255【裁判日期】940120【裁判案由】偽造有價證券　§366


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十四年度台上字第二五五號】
上　訴　人　費Ｏ揆
選任辯護人　蔡宏隆律師
　　上列上訴人因偽造有價證券案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國九十一年二月二十七日第二審更審判決（九十年度上更(一)字第一八五號，起訴案號：台灣苗栗地方法院檢察署八十六年度偵字第二五二一號），提起上訴，本院判決如下：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。
理　由
　　本件原判決認定上訴人費Ｏ揆於民國八十五年四月十五日前後某時，在新竹市新竹師範學院門口，明知年約二十幾歲綽號「阿德」之呂Ｏ賢所交付，其自不詳姓名者所取得之發票人為仙座樂餐廳有限公司（下稱仙座樂餐廳）及石碧珠（已蓋非印鑑章），帳號八Ｏ五七Ｏ－Ｏ五號，票號ＡＨＯ一四一九二七號，付款人為中國信託商業銀行，由呂Ｏ賢填載八十五年五月三十日期面額空白之支票一紙，明知其無權簽發，竟與呂Ｏ賢共同意圖供行使之用，予以收受。嗣即基於共同偽造有價證券之犯意，於同一時、地，呂Ｏ賢推由費Ｏ揆在該支票上偽填面額新台幣（下同）陸拾萬元整，以完成該支票之應記載事項。然後基於行使偽造有價證券之犯意，於八十五年五月上旬某日，在ＯＯ縣ＯＯ市嘉盛里十三鄰嘉盛ＯＯＯ號劉Ｏ瑞之住處，行使該偽造之支票，交付不知情之劉Ｏ瑞，用以清償其欠劉Ｏ瑞之妻胡Ｏ珠之款項等情。因而撤銷第一審判決，改判論處上訴人共同意圖供行使之用，而偽造有價證券罪刑，固非無見。
惟查
　　(一)、當事人聲請調查之證據如與本案之待證事實無關緊要者，事實審法院固可於判決內說明其理由，不為無益之調查，若於證明事實，確有重要關係，而又非不易調查或不能調查，則為明瞭案情起見，自應盡職權能事，踐行調查程序，否則，縱於判決內說明無庸調查，仍係審判期日應行調查之證據未予調查，其判決即難謂為適法。上訴人於原審否認有偽造支票之犯行，辯稱：支票係綽號「阿德」者所交付，伊不知該支票係來路不明之物，因「阿德」者授權說只能填寫六十萬元，故填寫六十萬元，並無偽造支票犯意等語，並指認呂Ｏ賢口卡之相片，很像綽號「阿德」之人，聲請傳訊呂Ｏ賢以證明其無偽造支票之犯行（原審法院上更(一)卷第一六四、一六五、一七六、一八三、一八四頁）。上訴人上開辯解是否可信，因攸關其是否有偽造支票之犯行及是否與「阿德」即呂Ｏ賢共同偽造，自有調查究明之必要，原審亦認有調查之必要，曾按卷內呂Ｏ賢之住所傳喚一次未到庭後，即未再傳喚調查，而於判決理由內謂呂Ｏ賢無傳喚調查之必要，難謂為適法。
　　(二)、「第二審法院，應就原審判決經上訴之部分調查之」，刑事訴訟法第三百六十六條定有明文。又起訴事實中有一行為而觸犯數個罪名，或連續犯、牽連犯之關係者，雖其中某行為經諭知無罪或有罪，而當事人僅就其他之諭知有罪或無罪部分，提起上訴時，因審判不可分之關係，依同法第三百四十八條第二項之規定，其有關係之部分，視為亦已上訴，上訴審自應就全部起訴事實為調查判決。本件檢察官起訴之事實除前揭科刑部分外，尚包括原判決理由欄三所載上訴人涉犯偽造有價證券、偽造私文書、竊盜、詐欺等罪嫌部分。第一審法院僅就前揭科刑部分為有罪之判決，其餘部分則於理由內說明尚屬不能證明，因起訴書認此部分與科刑部分有連續犯及牽連犯之裁判上一罪關係，故不另為無罪之諭知。上訴人不服第一審判決，對有罪部分聲明上訴，依上開說明，其有關係部分即不另為無罪諭知部分，即視為亦已上訴，法院自應就起訴之全部加以調查。乃原審法院於審判期日，僅就前揭科刑部分之事實加以調查，有審判筆錄可稽（原審法院上更(一)卷第一七九至一八五頁）。遽為判決，其踐行之訴訟程序，自有可議。上訴意旨指摘原判決不當，非無理由。按第三審法院應以第二審判決所確認之事實為判決基礎，刑事訴訟法第三百九十四條第一項前段定有明文。原判決上述之違背法令影響於事實之確定，本院無可據以為裁判，仍應將原判決撤銷，發回原審法院更為審判。原判決不另為無罪諭知部分，基於審判不可分原則，併予發回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十四　年　　一　　月　二十　日
最高法院刑事第三庭
審判長法官　董　明　霈
法官　林　茂　雄
法官　張　祺　祥
法官　呂　永　福
法官　洪　文　章
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十四　年　　一　　月　二十七　日


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3-2-6.【裁判字號】92,交簡上,28【裁判日期】920610【裁判案由】過失傷害　§367


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事判決【九十二年度交簡上字第二八號】
上　訴　人　林Ｏ謙
　　右列上訴人因過失傷害案件，不服本院臺北簡易庭民國九十一年十二月二十日九十一年度北交簡字第三九二六號簡易判決（臺灣臺北地方法院檢察署檢察官聲請簡易判決處刑書案號：九十一年度偵字第二一Ｏ七五號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭判決如左：
主　　文
　　上訴駁回。
理　　由
　　一、按上訴期間為十日，自送達判決後起算；提起上訴，應以上訴書狀提出於原審法院為之；原審法院認為上訴不合法律上之程式或法律上不應准許或其上訴權已經喪失者，應以裁定駁回之；第二審法院認為上訴有第三百六十二條前段之情形者，應以判決駁回之，但其情形可以補正而未經原審法院命其補正者，審判長應定期間先命補正，刑事訴訟法第三百四十九條前段、第三百五十條第一項、第三百六十二條前段、第三百六十七條定有明文。又被告、自訴人、告訴人、附帶民事訴訟當事人、代理人、辯護人、輔佐人或被害人為接受文書之送達，應將其住所、居所或事務所向法院或檢察官陳明；送達文書由司法警察或郵政機關行之；前項文書為判決、裁定、不起訴或緩起訴處分書者，送達人應作收受證書、記載送達證書所列事項，並簽名交受領人；送達文書，除本章有特別規定外，準用民事訴訟法之規定；由郵政機關行送達者，以郵差為送達人；送達於應受送達人之住居所、事務所或營業所行之；送達於住居所、事務所或營業所不獲會晤應受送達人者，得將文書付與有辨別事理能力之同居人或受僱人；送達不能依前二條規定為之者，得將文書寄存送達地之自治或警察機關，並作送達通知書，黏貼於應受送達人住居所、事務所或營業所門首，以為送達；以日、星期、月或年定期間者，其始日不算入；以日、星期、月或年定期間者，以期間末日之終止，為期間之終止；於一定期日或期間內，應為意思表示或給付者，其期日或其期間之末日，為星期日、紀念日或其他休息日時，以其休息日之次日代之，刑事訴訟法第五十五條第一項前段、第六十一條、第六十二條、民事訴訟法第一百二十四條第二項、第一百三十六條第一項前段、第一百三十七條第一項、第一百三十八條，民法第一百二十條第二項、第一百二十一條第一項、第一百二十二條亦有明定。
　　二、本件上訴人即被告林Ｏ謙自民國八十年一月間起即設籍並居住ＯＯ市ＯＯ區ＯＯ街二巷九之四號，此經本院職權查證屬實，有臺北市中正區戶政事務所答覆表暨戶籍謄本、司法院戶役政連結作業系統查詢單可稽，其於警、偵訊中俱未陳報其他居所或應受送達處所，此觀警、偵卷所載自明，則原審於九十一年十二月三十一日將本院臺北簡易庭九十一年度北交簡字第三九二六號刑事簡易判決正本交郵政機關送達至被告住ＯＯ市ＯＯ區ＯＯ街二巷九之四號，因郵差不獲會晤應受送達人，乃將判決正本付與有辨別事理能力之同居人即被告之女林Ｏ苹收受，有送達證書在卷可考，依上揭法條規定，原審判決書正本業於九十一年十二月三十一日合法送達被告，被告之住所在本院管轄區域內，無庸加計在途期間，被告至遲應於九十二年一月十日（星期五）向原審提出上訴，被告竟遲至九十二年一月二十四日始具狀向本院臺北簡易庭提出上訴，顯已逾上訴期間，其上訴即屬違背法律上之程式，且無從命補正，揆諸首開法條，本院自應駁回其上訴。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十七條判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　六　　　月　　　十　　　日
臺灣臺北地方法院交通法庭
審判長法　官　劉　壽　嵩
法　官　林　鴻　達
法　官　洪　文　慧
右正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官　江　虹　儀
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　六　　月　　　十　　　　日


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3-2-7.【裁判字號】89,簡上,284【裁判日期】900531【裁判案由】妨害名譽　§368


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事判決【八十九年度簡上字第二八四號】
上　訴　人
即　被　告　顧Ｏ麟
　　右上訴人因妨害名譽案件，不服台灣台北地方法院八十九年度簡字第四六九號，中華民國八十九年八月三十一日第一審判決（起訴案號：臺灣臺北地方法院檢察署八十九年度偵字第一Ｏ七一七號）提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　上訴駁回。
事　實
　　一、顧Ｏ麟與趙Ｏ玲ＯＯ市ＯＯ區ＯＯ路二段二六Ｏ號中Ｏ日報編輯部之同事關係，二人原係男女朋友，因分手後發生糾紛，顧Ｏ麟竟基於概括之犯意，意圖散布於眾，自民國八十八年九月二十一日起，以電話分別向趙Ｏ玲友人崔小茹指摘傳述：「趙Ｏ玲專門對有婦之夫特別有興趣」，於同年十月五日向陳Ｏ寶指摘傳述：「趙Ｏ玲喜歡與有婦之夫交往，三、四年前還因此被打兩個耳光」，於十月二十日復向陳Ｏ寶指摘傳述：「她（指趙Ｏ玲）在一個月前還到榮總去檢查，我（指顧Ｏ麟）太太逼的我去做任何愛滋病的篩檢，因為她二、三個月以前突然下體流血。。。我太太驚慌得不得了。。。因這段期間她同時與三個男人接觸」、「她（指趙Ｏ玲）跟男人的接觸就是從性開始，跟這個男人還沒斷就跟那個男人在一起」，於同年十一月十七日又向陳Ｏ寶指摘傳述：「趙Ｏ玲在辦公室公開的對同事說她交了一位獸醫男朋友（指陳Ｏ寶之夫）。。。她說妳不敢管妳先生，所以她現在有機可趁。。。報社同事都知道」，於八十八年底向魏淑娟指摘傳述：「趙Ｏ玲引誘他（指顧Ｏ麟）、破壞他家庭，趙Ｏ玲到處交男朋友，不只他一個，另外有一個獸醫黃先生（指黃慶榮，陳Ｏ寶之夫），黃太太也知道」，向趙Ｏ玲之前夫李鋒指摘傳述：「趙Ｏ玲在外與有婦之夫有不正常關係，私生活很爛」、「她（指趙Ｏ玲）有與姓黃的獸醫發生性關係，與海洋學院的教授有不正交往」，向趙Ｏ玲之母黃素I指摘傳述：「知不知道妳女兒在外面亂交男友，還與一姓黃的獸醫搞男女關係，在外面亂來，搞得一身病」等足以毀損趙Ｏ玲名譽之事，誹謗趙Ｏ玲。
　　二、案經趙Ｏ玲訴由臺北市政府警察局中山分局報請臺灣臺北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理　由
　　一、訊據上訴人即被告顧Ｏ麟固不否認曾於八十八年九月二十二日至八十九年四月十九日間打電話給告訴人趙Ｏ玲之親友黃素Ｏ、李Ｏ鋒、陳Ｏ寶及黃慶榮一事，惟辯稱：證人所言均不可信，伊雖有打電話給告訴人之家人，但內容並非如告訴人所言，只是希望告訴人不要跟伊有糾紛，並請他們勸告訴人不要再騷擾伊，並沒有誹謗告訴人之名譽；至於告訴人提出之譯文都是選擇性錄音，並沒有從頭開始錄，即使伊有講這些話也是屬於私密性的對話；又伊僅將妨害告訴人名譽之事向各該特定人秘密告知，並未散發或傳布於不特定之大眾，與刑法誹謗罪之構成要件不符；與陳Ｏ寶通電話係因伊與陳Ｏ寶同病相憐，告訴人與伊發生婚外情，又跟陳Ｏ寶的先生有婚外情，伊要與告訴人分手，告訴人不肯，破壞伊家庭，伊於是打電話跟陳Ｏ寶講；況伊所言係有相當之理由確信為真實，告訴人與有婦之夫交往涉及刑法妨害家庭罪，故非屬私德而與公共利益無關之範疇；退萬步言，縱證人之證言為真，伊亦係為保護家庭及婚姻關係，而將事實告訴他人冀求告訴人放棄繼續糾纏伊，自屬自衛合法權益云云。
　　二、然查右揭事實，業據告訴人指訴歷歷，並經證人崔Ｏ茹、魏Ｏ娟、陳Ｏ寶、黃素Ｏ、李Ｏ鋒於偵查中證述在卷，復有被告與告訴人及陳Ｏ寶間之電話錄音譯本一份在卷足稽，事證明確。至上訴人雖以前開情詞置辯，惟按告訴人親屬在刑事訴訟法上並無不得作證之限制，其證言是否可採，按修正前刑事訴訟法第二百六十九條（即現行之同法第一五十五條）規定，為證據證明力之問題，審理事實之法院原有自由判斷之權，最高法院二十九年上字第二Ｏ三號判例可資參照。觀諸告訴人之前夫李Ｏ鋒、其母黃素Ｏ就上訴人打電話及所指摘告訴人之內容等情均能明確證述，核與另三名證人崔Ｏ茹、魏Ｏ娟、陳Ｏ寶之證詞要屬一致，且告訴人業於八十年間與證人李Ｏ鋒離婚，而告訴人之母亦未與告訴人同住，衡諸常情，渠等應無為告訴人作偽證之必要；況若依上訴人陳稱證人陳Ｏ寶與伊係同病相憐，告訴人與陳Ｏ寶之夫有婚外情云云，則陳Ｏ寶更無甘冒偽證刑責而為告訴人做虛偽陳述之理，是渠等之證詞應堪採信。次按監察他人之通訊而有下列情形之一者，不罰；三、監察者為通訊之一方或以得通訊之一方事先同意，而非出於不法目的者，通訊保障及監察法第二十九條第三款訂有明文。被告雖辯稱系爭電話錄音係告訴人及證人陳Ｏ寶私自錄音，並無證據能力云云，經查，上訴人對於錄音譯文之完整性容或有爭執，惟對於錄音當時告訴人及陳Ｏ寶均為與上訴人通訊之一方並不爭執，復有錄音譯文足資佐證，而告訴人及陳Ｏ寶之錄音係為保障自身權益，供作刑事訴追之證據，並未加以不法利用，揆諸前開法條規定，應認系爭錄音仍具證據能力。再按意圖散布於眾，而指摘或傳述足以毀損他人名譽之事者，為誹謗罪，刑法第三百十條第一項訂有明文，是本罪只要行為人主觀上有將毀損他人名譽之事散布於多數人，使可得知悉其內容之意圖，而加以指摘傳述，即足當之，不以發生散布於眾之結果為必要，至該多數人是否為特定人，亦不影響本罪之成立。查本件上訴人自八十八年九月起至八十九年四月止，屢向告訴人之親友多人指摘或傳述告訴人「喜歡與有婦之夫交往，三、四年前還因此被打兩個耳光」、「跟男人的接觸就是從性開始」、「到處交男朋友，另外有一個獸醫黃先生」、「在外與有婦之夫有不正常關係，私生活很爛」、「與姓黃的獸醫發生性關係，與海洋學院的教授有不正交往」、「在外面亂交男友，還與一姓黃的獸醫搞男女關係，在外面亂來，搞得一身病」等語，凡此均足認上訴人有將足以毀損告訴人名譽之事散布於眾之意圖，核與刑法第三百十條第一項誹謗罪之構成要件相符。上訴人雖辯稱：伊所言係有相當之理由確信為真實，且告訴人與有婦之夫交往涉及刑法妨害家庭罪，故非屬私德而與公共利益無關之範疇；退萬步言，縱證人之證言為真，伊亦係為保護家庭及婚姻關係，而將事實告訴他人冀求告訴人放棄繼續糾纏伊，自屬自衛合法權益云云（見原審卷內八十九年八月十四日被告刑事答辯狀）。
　　然查，上訴人對於指摘傳述之事實並未舉出任何證據以證明其為真實，且縱或屬實，前揭通話內容亦均屬告訴人私德而與公共利益無關，況刑法第二百三十九條、第二百四十條第二項規定之通姦罪及和誘罪等妨害婚姻及家庭之罪，均須告訴乃論，亦非任何人均得訴追，與公共利益之維護尚屬有間。又上訴人將前揭事實告知他人，是否出於善意已有疑義，況此舉並非防衛或保護其家庭及婚姻關係所必要，當不能據此主張刑法第三百十一條第一款之事由而阻卻違法。綜上所述，上訴人前揭所辯，要屬卸責之詞，不足採信，本件事證明確，被告犯行堪予認定。至於上訴人聲請調查八十九年四月十九日十九時四十五分在中央日報編輯部辦公室內，是否僅有告訴人及上訴人二人在場，告訴人提出之三張字紙是否上訴人置於告訴人抽屜內，並調閱臺灣臺北地方法院檢察署八十九年他字第二Ｏ五七號妨害自由案件，以證明證人所言不實等情，然上開事實及案件與本案並無關連，且因本案事證已明，故無再予調查、調閱該卷之必要，併此敘明。
　　三、核被告所為，係犯刑法第三百十條第一項之誹謗罪。其先後多次犯行，時間緊接，犯罪構成要件相同，顯係基於概括犯意為之，為連續犯，依刑法第五十六條規定，以一罪論，並加重其刑。
　　四、原審認被告罪證明確，適用刑法第五十六條、第三百十條第一項、修正前刑法第四十一條（現修正第四十一條第一項）、罰金罰鍰提高標準條例第一條前段、第二條之規定，並爰審酌被告之犯罪動機、目的、手段、品行、智識、程度、致被害人所生損害及犯後態度等一切情狀，量處拘役五十日，如易科罰金，以三百元折算一日，認事用法，核無不合，被告上訴意旨，否認犯罪，為無理由，應予駁回。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第三百六十八條判決如主文。
　　本案經檢察官黃兆陽到庭執行職務。
中　　　華　　　民　　　國　　九十　　年　　　五　　　月　　三十一　　日
臺灣臺北地方法院刑事第九庭
審判長法　官　李　英　豪
法　官　林　怡　秀
法　官　汪　漢　卿
右正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官　石　幸　代
中　　　華　　　民　　　國　　九十　　年　　　六　　　月　　　五　　　日
附錄：本案論罪科刑法條全文
刑法第三百十條
　　意圖散布於眾而指摘或傳述足以毀損他人名譽之事者，為誹謗罪，處一年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金。
　　散布文字、圖畫犯前項之罪者，處二年以下有期徒刑、拘役或一千元以下罰金。
　　對於所誹謗之事，能證明其為真實者，不罰。但涉於私德而與公共利益無關者，不在此限。


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3-2-8.【裁判字號】95,交簡上,27【裁判日期】950418【裁判案由】公共危險　§369.1


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事判決【95年度交簡上字第27號】
上　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
被　　　告　蕭Ｏ榮
　　上列上訴人因被告過失傷害案件，不服本院台北簡易庭95年度北交簡字第179號，民國95年2月24日所為判決，提起上訴（檢察官聲請以簡易判決處刑案號：94年度偵字第9674號），本院判決如下：
主　文
　　原判決撤銷。
　　蕭Ｏ榮從事業務之人，因業務上之過失傷害人，處有期徒刑Ｏ月，如易科罰金，以Ｏ佰元折算壹日。
事　實
　　一、蕭Ｏ榮為計程車駕駛，負責駕駛營業用小客車載運乘客，為從事駕駛業務之人。於民國94年2月14日下午9時許，駕駛車號ＯＯＯ-CJ號營業用小客車，沿ＯＯ市ＯＯ區ＯＯ路由東往西方向行駛，於同日下午9時50分許，行經民權東路、中山北路口時，應注意汽車行駛時，駕駛人應注意兩車併行之間隔，並隨時採取必要之安全措施，且依當時天氣晴朗，該路段為柏油路，路面乾燥，且視線良好等情形，無不能注意之情事，然疏未注意及此，因上開路口捷運施工車道減縮而向右偏行時，適同向有李Ｏ吉騎乘車號LE8-ＯＯＯ號重型機車、後方搭載張Ｏ惠在其右側，該營業用小客車之右後車身遂與機車之左側手把發生擦撞，致李Ｏ吉重心不穩而隨車倒地，李Ｏ吉受有左肩、左大腿、左膝、左小腿挫、擦傷左前臂擦傷等傷害，張Ｏ惠亦有傷害（未據告訴）。蕭Ｏ榮於事故發生後，報警處理，且報明肇事人之姓名、地點，請警方前往處理，對於未發覺之罪自首而接受裁判。
　　二、案經被害人李Ｏ吉訴由臺北市警察局中山分局報告臺灣臺北地方法院檢察署檢察官偵查後，聲請本院台北簡易庭以簡易判決處刑。
理　由
　　一、訊據被告蕭Ｏ榮固坦承於前揭時、地肇事，惟矢口否認過失傷害犯行，於偵查中辯稱：當時機車在伊右後方，伊無法保持安全距離云云。於本院審理時改辯稱係告訴人李Ｏ吉騎機車撞伊之計程車云云。經查：上開事實，業據告訴人李Ｏ吉指訴（偵卷8、9、32、33頁）綦詳，並有臺北市政府警察局中山分局交通事故調查報告表（一）、（二）、交通事故談話紀錄表、補充資料表、道路交通事故現場圖、現場相片6張、馬偕紀念醫院診斷證明書等影本在卷（偵卷20、21頁、18、19頁、17頁、16頁、24至26頁、12頁）可資佐證。
　　按汽車行駛時，駕駛人應注意兩車併行之間隔，並隨時採取必要之安全措施，道路交通規則第九十四條第三項定有明文，被告行車時自應注意上開規定，惟被告駕車行經上開地點時，隨前車右偏行駛一節，已據其於事故發生後所製作之交通事故談話紀錄（偵卷18頁）供述甚明，而其行車右偏時，基於安全考量，自應注意右後方來車動態，並保持安全間隔，且依當時天候、視線等均良好，並無不能注意之情形，竟疏未注意及此，以致肇事使人受傷，被告顯有過失，參以本件經送臺北市車輛行車事故鑑定委員會、覆議委員會鑑定，均同此認定，有該會94年8月24日北鑑審字第09430258700號、臺北市交通局94年11月25日北市交五字第09434945000號函文暨附件（偵卷37、38頁、49至51頁）可憑，被告過失行為與告訴人受傷間，具有相當因果關係，是被告犯罪事證明確，所辯顯係飾卸之詞，不足採信，其犯行洵堪認定。
　　二、被告蕭Ｏ榮為計程車駕駛，負責駕駛營業用小客車載運乘客，為從事駕駛業務之人，核其所為，係犯刑法第二百八十四條第二項前段之業務過失傷害罪。再被告犯罪後，主動報警處理，自承為肇事人，此ＯＯ市ＯＯ道路交通事故肇事人自首情形紀錄表影本1紙附卷可參，為對於未發覺之罪自首而接受裁判，依刑法第六十二條減輕其刑。
　　三、原審據以論科，固非無見。惟查：被告自肇事後迄今，已逾一年二月，對於告訴人之傷不聞不問，且未成立民事上和解，賠償其損害，已據告訴人述明，復為被告所不爭執，足見被告並無誠意解決其過失致被害人受傷之損害，殊乏悔意，原審僅判處被告拘役伍拾日，並諭知易科罰金之折算標準，就被告犯行、造成之損害、犯後態度等及依刑法第五十七條規定與上開量刑間之比例略顯失衡,微有未洽。檢察官依告訴人之請求，據以提起上訴，核有理由，應由本院予以撤銷改判。
　　四、爰審酌被告過失程度尚重，告訴人並無任何過失及所受傷害，被告迄未與告訴人成立和解，尚乏悔意並其犯後態度等一切情狀，量處如主文第二項所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第四百五十五條之一第一項、第三項、第三百六十九條第一項前段、第三百六十四條、第四百四十九條第一項前段、第三項、刑法第二百八十四條第二項前段、第六十二條、第四十一條第一項、罰金罰鍰提高標準條例第一條前段、第二條判決如主文。
　　本案經檢察官方伯勳到庭執行職務。
中　　華　　民　　國　　95　　年　　4　　月　　18　　日
刑事第十二庭　審判長法　官　李英豪
法　官　胡宏文
法　官　張永宏
以上正本證明與原本無異
本判決不得上訴
書記官　謝韻華
中　　華　　民　　國　　95　　年　　4　　月　　19　　日
附錄本案論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第二百八十四條第二項(過失傷害罪)
　　因過失傷害人者，處6月以下有期徒刑、拘役或500元以下罰金，致重傷者，處1年以下有期徒刑、拘役或500元以下罰金。
　　從事業務之人，因業務上之過失傷害人者，處1年以下有期徒刑、拘役或1千元以下罰金，致重傷者，處3年以下有期徒刑、拘役或2千元以下罰金。


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3-2-9.【裁判字號】88,簡上,49【裁判日期】891016【裁判案由】動產擔保交易法　§369.2


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事判決【八十八年度簡上字第四九號】
上　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
被　　　告　楊Ｏ敏
指定辯護人　本院公設辯護人
　　右列被告違反動產擔保交易法等案件，上訴人不服本院臺北簡易庭民國八十八年三月八日第一審判決（八十七年北簡字第七四二號，聲請簡易判決處刑案號：臺灣臺北地方法院檢察署八十七年偵字第九九三Ｏ號）提起上訴，本院管轄第二審之合議庭，認為應適用通常程序審判，並自為第一審判決如左︰
主　文
　　原判決撤銷。本件免訴。
理　由
　　一、公訴意旨以：被告楊Ｏ敏於民國八十七年一月十三日，以動產擔保交易附條件買賣之方式，向聲寶股份有限公司（下簡稱聲Ｏ公司）所屬永吉分銷店購買二十九吋彩色電視機一部。約定總價新台幣（下同）三萬五千一百元，分十期給付，每月一期，每期付款三千六百元，並約定標的物存放地點ＯＯ市ＯＯ街Ｏ段八Ｏ號九樓Ｃ室，在價金未付清之前，標的物所有權仍屬於出賣人所有，買受人僅得依約占有使用，不得任意遷移或為其他處分。被告楊Ｏ敏在取得標的物之後，僅付款二期，即拒不付款，意圖為自己不法之利益，於八十七年元月下旬，將該電視以約二、三萬元之價格出售予台北市萬華地區之中古商，致聲Ｏ公司追索無著受有損害。因認被告涉有動產擔保交易法第三十八條之罪嫌。
　　二、按案件曾經判決確定者，應諭知免訴之判決，刑事訴訟法第三百零二條第一款定有明文。又訴訟上所謂一事不再理之原則，關於實質上一罪或裁判上一罪，亦均有其適用，最高法院六十年台非字第七七號著有判例。查被告係以案外人「溫Ｏ梅」為連帶保證人，於八十七年一月十三日向聲Ｏ公司以附條件買賣方式購買電視機，並簽有附條件買賣約書等情，此有聲寶牌附條件買賣契約書影本附卷可稽。又查該契約書上連帶保證人欄之「溫Ｏ梅」簽名與台灣台北地方法院檢察署（下簡稱台北地檢署）檢察官併案之八十七年度偵字第一一八九一號被告楊Ｏ敏詐欺案件中，被告楊Ｏ敏與「溫Ｏ梅」於八十六年十二月二十六日向績豐企業股份有限公司（下簡稱績Ｏ公司）以分期付款方式購買光陽牌機車一台，並簽訂分期付款契約定書上立約定書人欄之「溫Ｏ梅」之簽名，顯為相同，此有該分期付款契約定書影本在卷可資核對，且被告楊Ｏ敏於本院調查中亦供稱，上開二契約中之「溫Ｏ梅」為同一人等語。惟查上開簽訂二契約之「溫Ｏ梅」並非真正溫Ｏ梅本人，係換貼溫Ｏ梅照片而變造國民身分證，冒名溫Ｏ梅名義簽訂上開契約、本票等情，業據真正之溫Ｏ梅及告訴人績Ｏ公司之代理人辜Ｏ慕、證人龔Ｏ德於偵查及本院調查中證稱無訛，復有台北地檢署對真正之溫Ｏ梅所涉上開併案之詐欺案件，為不起訴處分確定，亦有台北地檢署八十七年度偵字第一一八九一號不起訴處分書一份附卷可查，足認被告楊Ｏ敏係與冒名溫Ｏ梅之人共同向聲Ｏ公司、績Ｏ公司購買電視機、機車屬實。第查被告與冒名溫Ｏ梅之人於購得上開之物，均給付一期或二期分期款後即未再繳納，並已將上開之物賣予他人等情，業據被告楊Ｏ敏於偵查中供認不諱，並經告訴代理人辜Ｏ慕於本院調查中證述明確，可見被告楊Ｏ敏與冒名溫Ｏ梅之成年女子係基於犯意之聯絡，變造溫Ｏ梅國民身分證而連續二次冒以溫Ｏ梅名義，偽簽溫Ｏ梅署押於上開二份分期付款買賣契約、本票上而偽造私文書、偽造有價證券，並據以行使，使聲Ｏ公司、績Ｏ公司人員陷於錯誤，而交付上開電視機及機車無訛，被告楊Ｏ敏顯除犯有動產擔保交易法第三十八條規定外，並涉有刑法第二百十六條、第二百十條、第二百十二條之行使偽造私文書、行使變造國民身分證罪嫌（併案部分並有偽造有價證券罪嫌），各罪間復有牽連犯之裁判上一罪關係（下簡稱本案）。第查被告楊Ｏ敏因涉及於八十六年九月間起與陳Ｏ芬共同變造國民身分證，持以行使，以偽造存摺存款業務往來約定書之私文書，且持之行使（下簡稱前案），經台灣高等法院於八十八年九月十六日判處有期徒刑五月，嗣於八十八年十月二十八日確定等情，有台灣高等法院八十八年度上訴字第三一二九號判決、臺灣高等法院檢察署刑案案紀錄簡覆表一紙附卷可按，從而依犯罪時間、手法觀之，前案與本案就行使偽造私文書、行使變造國民身分證部分，各顯有連續犯之裁判上一罪關係，故前案與本案係屬同一案件，本案且為上開前案判決於八十八年九月十六日宣示前所發生之事實，自應為前案判決之既判力效力所及，依前開規定及說明，爰不經言詞辯論，諭知免訴之判決。
　　三、綜上所述，原審以引用檢察官聲請簡易判決處刑書之告訴代理人之指訴、附條件買賣契約書影本之證據，認被告違反動產擔保交易法第三十八條之罪而為論科刑之判決，固非無見，且檢察官上訴意旨認原判決未就被告牽連犯部分之犯罪事實併予審理，因本院對被告所犯之罪，已為免訴之判決，上訴部分之行為亦不得併為審理，上訴核無理由。惟依前所述，本案與前案確定判決既屬同一案件，原審有罪判決自屬無可維持，應由本院將原判決撤銷，改諭知免訴之判決。末按八十六年十二月二十一日公布施行生效之刑事訴訟法第四百四十九條第三項規定，依簡易判決所科之刑，以宣告緩判、得易科罰金之有期徒刑及拘役或罰金之案件為限，惟本件既應為免訴之判決，自不得適用簡易程序判決，爰由本院準用刑事訴訟法第三百六十九條第二項規定，撤銷原審判決，改依第一審通常程序審判，併此敘明。
　　四、至台北地檢署檢察官移送併辦之八十八年度偵字第六九Ｏ八號（內含八十七年偵字第一一八九一、一四二九三號）被告楊Ｏ敏詐欺、偽造文書等案件部分，因本件已為免訴判決，即難認與本件有實質上或裁判上一罪關係，且未經檢察官起訴，本院自無從併予審理，應退回檢察官，另行處理，附此敘明。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第四百五十五條之一第一項、第三項、第三百六十九條第一項前段、第三百六十四條、第三百零二條第一款、第三百零七條，判決如主文。
中　　華　　民　　國　　　八十九　　　年　　　十　　　月　　　十六　　　日
臺灣臺北地方法院刑事第九庭
審判長法　官　陳　興　邦
法　官　王　綽　光
法　官　黃　雯　惠
右正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後十日內，向本院提出上訴狀。
書記官　林　素　霜
中　　華　　民　　國　　　八十九　　　年　　　十　　　月　　　十八　　　日


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3-2-10.【裁判字號】92,中簡上,449【裁判日期】921224【裁判案由】毀損　§370


【裁判全文】
臺灣臺中地方法院刑事判決【九十二年度中簡上字第四四九號】
上　訴　人　李Ｏ雄
即　被　告
　　右上訴人因毀損案件，不服本院臺中簡易庭中華民國九十二年八月二十九日九十二年度中簡字第一七二一號第一審刑事簡易判決（聲請簡易判決處刑案號：臺灣臺中地方法院檢察署九十二年度偵字第九六二三號）提起上訴，本院合議庭判決如左：
主　文
　　原判決撤銷。
　　李Ｏ雄共同連續損壞他人之機車鑰匙孔座、儀表板、座墊、後視鏡、車殼，自用小客車鑰匙孔座、引擎蓋、兩側車門、後視鏡、前後擋風玻璃、車殼，足以生損害於他人，處有期徒刑陸月，如易科罰金，以Ｏ佰元折算壹日。
事　實
　　一、李Ｏ雄與李Ｏ瑩（原名李Ｏ華）間有債務糾紛，李Ｏ雄於民國九十一年十二月一日晚上十時許（聲請簡易判決處刑書誤載為九十一年十二月二日凌晨一時許），前往李Ｏ瑩位於ＯＯ市Ｏ區ＯＯ街一三六號三樓之二的住處樓下，欲向李Ｏ瑩追討債務，卻因李Ｏ瑩拒絕開門而不得其門而入。詎李Ｏ雄不思以正當途徑解決民事糾紛，竟夥同另二名不詳姓名的成年男子，共同基於損壞他人之物的概括犯意聯絡，連續為下列之行為：
　　（一）九十一年十二月一日晚上十一時三十分許，ＯＯ市Ｏ區ＯＯ街一三六號李Ｏ瑩住處社區前騎樓，以快乾膠注入李Ｏ瑩所有停放該處之車號ＶＯＹ－ＯＯＯ號輕型機車鑰匙孔，並用紅色噴漆罐在前開輕型機車的儀表板、座墊、後視鏡、車殼上噴塗紅色噴漆或噴寫「欠錢不還」等文字，而損壞該輕型機車的鑰匙孔座、儀表板、座墊、後視鏡、車殼，足以生損害於李Ｏ瑩。
　　（二）九十一年十二月二日凌晨十二時許，利用李Ｏ瑩前開住處社區住戶返家之際，尾隨該住戶進入社區的地下停車場，以快乾膠注入李Ｏ瑩所有停放該處之車號２Ｋ－XXXX號自用小客車鑰匙孔，以腳踹踢該自用小客車引擎蓋、兩側車門及後視鏡，造成鈑金凹陷及後視鏡斷裂，並用紅色噴漆罐在該自用小客車前後擋風玻璃、車殼上噴塗紅色噴漆或噴寫「欠錢不還」、「欠錢還錢」等文字，而損壞該自用小客車之鑰匙孔座、引擎蓋、兩側車門、後視鏡、前後擋風玻璃、車殼，足以生損害於李Ｏ瑩。
　　二、案經李Ｏ瑩訴由臺中市警察局第二分局報告臺灣臺中地方法院檢察署檢察官聲請簡易判決處刑。
理　由
　　一、訊據被告李Ｏ雄坦承以紅色噴漆罐在李Ｏ瑩所有之車號２Ｋ－XXXX號自用小客車的擋風玻璃、車頭及車尾上噴塗紅色噴漆等情，惟矢口否認其他損壞他人之物品犯行，辯稱：李Ｏ瑩向伊借錢未還，伊乃前往李Ｏ瑩住處找李Ｏ瑩商談。因李Ｏ瑩在住處內避不見面，適有社區住戶主動找伊聊天，伊乃向該住戶表明來意，由該住戶開門讓伊進入社區內。伊在三樓按李Ｏ瑩住處的電鈴，李Ｏ瑩均未為回應，待伊準備放棄離去之際，李Ｏ瑩突然將大門打開，並向伊潑灑鹽酸。伊因感覺眼睛非常刺痛，遂下樓向對面住戶求救，期間警察亦曾到場處理。伊在警察離開後，因一時衝動就拿起紅色噴漆罐到該社區地下停車場，在李Ｏ瑩所有之車號２Ｋ－XXXX號自用小客車上噴上還錢等文字。伊並未在該自用小客車的鑰匙孔內注入快乾膠及在李Ｏ瑩所有之車號ＶＯＹ－XXX號輕型機車鑰匙孔注入快乾膠及以紅色噴漆罐噴塗該輕型機車的儀表板、座墊及車殼等語。惟查，被告於警詢時業已坦承其於前開時間，ＯＯ市Ｏ區ＯＯ街一三六號李Ｏ瑩住處社區前騎樓及地下停車場，以紅色噴漆罐噴塗李Ｏ瑩所有之車號ＶＯＹ－XXX號輕型機車及車號２Ｋ－XXXX號自用小客車，並用腳踹踢前開輕型機車及自用小客車及使用快乾膠黏住前開車輛的鑰匙孔等情，核與證人李Ｏ瑩於警詢及本院審理時指證被告毀損其車輛的情節相符。經本院當庭勘驗前開社區監視器拍攝的錄影帶，確實發現被告於九十一年十二月一日晚上十時許，夥同二名不詳姓名的成年男子，至李Ｏ瑩前開住處社區前騎樓。於同日晚上十一時三十分許，該二名不詳姓名的成年男子即蹲在李Ｏ瑩所有停放該處之車號ＶＯＹ－XXX號輕型機車前。翌日凌晨十二時許，被告夥同其中一名不詳姓名的成年男子進入前開社區地下停車場，由被告持紅色噴漆罐在李Ｏ瑩所有停放該處之車號２Ｋ－XXXX號自用小客車上噴塗紅色噴漆，以腳踹踢該自用小客車的車門及後視鏡，該名不詳姓名的成年男子則以腳踹踢自用小客車的引擎蓋等情，有本院勘驗筆錄附卷可稽。此外，並有前開輕型機車及自用小客車遭損壞後之照片六幀、車號查詢汽車車籍及車號查詢輕型機車車籍在卷足憑。觀諸前開輕型機車、自用小客車均遭到相同破壞手法加以損壞的情節，適足以認定前開輕型機車、自用小客車確係同遭被告及其夥同之二名不詳姓名成年男子所共同破壞，亦堪認證人李Ｏ瑩指證情節並非自行虛構以誣陷被告之詞。而被告雖於檢察官偵查及本院審理時均否認部分犯行，然其於檢察官偵查時係坦承其有以紅色噴漆罐噴塗李Ｏ瑩的輕型機車，否認噴塗李Ｏ瑩的自用小客車等語，於本院審理時卻又陳稱其有以紅色噴漆罐噴塗李Ｏ瑩的自用小客車，惟並未噴塗李Ｏ瑩的輕型機車，前後供述情節正好相反。足證其於檢察官偵查及本院審理時之辯詞，均為臨訟飾卸之詞，以致有前後矛盾之情形，應以其於警詢時之自白，堪予採信。至於被告陳稱其遭李Ｏ瑩以鹽酸潑灑其眼睛之情節，固據其提出童綜合醫院診斷證明書為證，然該診斷證明書僅足以證明其受有雙眼表淺化學性灼傷，無從據此認定李Ｏ瑩確有對其潑灑鹽酸之行為。且殊無論李Ｏ瑩是否有對被告潑灑鹽酸之行為，亦無從允許被告得以前開手段對李Ｏ瑩施以報復。換言之，無論李Ｏ瑩是否有對被告潑灑鹽酸之行為，均不影響被告損壞他人之物品犯行之成立。綜上所述，本案事證明確，被告犯行洵堪認定。
　　二、核被告李Ｏ雄所為，係犯刑法第三百五十四條之損壞他人之物品罪。被告與另二名不詳姓名的成年男子間，有犯意聯絡及行為分擔，均為共同正犯。被告先後二次損壞他人之物品犯行，時間緊接、方法相同，觸犯構成要件相同之罪名，顯係基於概括犯意反覆為之，為連續犯，依刑法第五十六條規定以一罪論，並加重其刑。原審以被告犯罪事證明確，予以論罪科刑，固非無見，然被告前開二次損壞他人之物品犯行，均係夥同另二名不詳姓名的成年男子共同為之，業如前述。原審疏未論及被告與該二名不詳姓名的成年男子間，有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯，已有未合。且按連續犯係指行為人在主觀上基於一個概括犯意，客觀上先後數行為，逐次實施而具有連續性，侵害數個同性質之法益，其每一前行為與次行為，依一般社會健全觀念，在時間差距上，可以分開，在刑法評價上，各具獨立性，每次行為皆可獨立成罪，構成同一之罪名者；此與行為人數行為於同時、同地或密切接近之時、地實施，侵害同一之法益，各行為之獨立性極為薄弱，依一般社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評價，較為合理之接續犯有異（最高法院八十六年度臺上字第三二九五號判例參照）。被告係於九十一年十二月一日晚上十一時三十分許，先ＯＯ市Ｏ區ＯＯ街一三六號李Ｏ瑩的住處社區前騎樓，損壞李Ｏ瑩所有之車號ＶＯＹ－XXX號輕型機車的鑰匙孔座、儀表板、座墊、後視鏡、車殼。斯時，被告尚無法順利進入該社區的地下停車場，係因當時恰好有一名社區住戶返回社區，被告始得尾隨該住戶進入社區的地下停車場，並於翌日凌晨十二時許，損壞李Ｏ瑩所有停放在該地下停車場之車號２Ｋ－XXXX號自用小客車之鑰匙孔座、引擎蓋、兩側車門、後視鏡、前後擋風玻璃、車殼。被告前後二次損壞他人物品的行為，係基於一個概括犯意，在不同時間、地點，逐次實施而具有連續性之行為，侵害二個同性質的法益，各行為具有獨立性，應屬連續犯。此與單從被告損壞前開輕型機車的鑰匙孔座、儀表板、座墊、後視鏡、車殼的數個舉動或單從被告損壞前開自用小客車之鑰匙孔座、引擎蓋、兩側車門、後視鏡、前後擋風玻璃、車殼的數個舉動以觀，均屬同時、同地實施，侵害同一法益，各行為之獨立性極為薄弱，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價上視為數個舉動之接續施行，應屬接續犯之情形，顯然有所不同。原審以被告先後二次損壞他人之物品犯行，係屬接續犯，應成立單純一罪，而未論以連續犯，並依刑法第五十六條規定加重其刑，亦有未洽。雖被告上訴意旨以其並無損壞車號２Ｋ－XXXX號自用小客車的鑰匙孔座及車號ＶＯＹ－XXX號輕型機車的鑰匙孔座、儀表板、座墊及車殼，而指摘原判決認事用法均有違誤，為無理由，然原審判決既有前開不當之處，自應由本院將原判決予以撤銷改判。爰審酌被告前無刑事前案紀錄，有臺灣高等法院被告全國前案紀錄表及臺灣臺中地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表附卷可稽，堪認其犯案前品行尚佳，並斟酌被告對於民事糾紛不思以正當途徑謀求解決之道，任意以損壞他人之物品的方法洩憤，犯罪手段難謂平和，猶以損壞前開車輛時的囂張行徑，更係視法律為無物，犯罪動機及目的均非良善，犯罪後猶飾詞辯解，難認已有悔意等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以示懲儆。末按由被告上訴或為被告之利益而上訴者，第二審法院不得諭知較重於原審判決之刑。但因原審判決適用法條不當而撤銷之者，不在此限，刑事訴訟法第三百七十條定有明文。原審既未適用刑法第二十八條依共同正犯論擬，有關連續犯部分復又誤認為接續犯而未依刑法第五十六條規定加重其刑，顯有適用法條不當之情形，自不受刑事訴訟法第三百七十條前段之限制。本院綜合被告所有犯行，並審酌刑法第五十七條之規定，自得依刑事訴訟法第三百七十條但書規定，為被告適切之量刑，附此說明。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第四百五十五條之一第一項、第三項、第三百六十九條第一項前段、第三百六十四條、第二百九十九條第一項前段，刑法第二十八條，第五十六條、第三百五十四條、第四十一條第一項前段，罰金罰鍰提高標準條例第一條前段、第二條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　十二　　月　　二十四　日
臺灣臺中地方法院刑事第三庭
審判長法　官　劉錫賢
法　官　黃裕仁
法　官　陳得利
右正本證明與原本無異。
本件不得上訴。
書記官
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　十二　　月　　二十四　　日
附錄本案論罪科刑法條全文：
刑法第三百五十四條
　　毀棄、損壞前二條以外之他人之物或致令不堪用，足以生損害於公眾或他人者，處二年以下有期徒刑、拘役或五百元以下罰金。


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3-2-11.【裁判字號】94,中簡上,299【裁判日期】940627【裁判案由】妨害家庭　§371


【裁判全文】
臺灣臺中地方法院刑事判決【九十四年度中簡上字第二九九號】
上　訴　人　臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被　　　告　魏Ｏ尉
　　右上訴人因被告妨害家庭案件，不服本院臺中簡易庭九十四年度中簡字第五二號中華民國九十四年三月十八日第一審簡易判決（聲請案號：九十三年度偵字第一五三八一號），提起上訴，本院合議庭為第二審判決如左：
主　　文
　　上訴駁回。
犯罪事實
　　一、魏Ｏ尉前曾於民國八十八年間因違反毒品危害防制條例案件，經臺灣南投地方法院以八十八年度埔刑簡字第二Ｏ三號判處有期徒刑六月，於八十九年七月三日確定，於八十九年八月九日入監執行，至九十年二月八日執行完畢，猶不知悔改，明知陳Ｏ鳳娟（另經臺灣臺中地方法院檢察署檢察官為不起訴處分確定）為有配偶之人，竟基於與之相姦之概括犯意，自九十三年五月間起至同年八月二十九日止，連續ＯＯ市ＯＯ區ＯＯ路三段之富可汗汽車旅館ＯＯ市ＯＯ區ＯＯ路二段十號之運Ｏ家旅館等地點，與陳Ｏ鳳娟發生性關係數次。嗣於九十三年八月三十一日凌晨四時許，兩人相約ＯＯ市ＯＯ路Ｏ段十號運Ｏ家旅館一Ｏ五室見面，為陳Ｏ鳳娟之配偶許Ｏ喜報警後，於同日凌晨四時十五分許於上址為警當場查獲，並扣得魏Ｏ尉使用過之衛生紙一團。
　　二、案經許Ｏ喜訴由臺中市警察局第六分局報請臺灣臺中地方法院檢察署檢察官偵查後聲請簡易判決處刑。
理　由
　　一、按被告經合法傳喚，無正當之理由不到庭者，得不待其陳述，逕行判決，刑事訴訟法第三百七十一條定有明文。被告魏Ｏ尉經本院合法傳喚，無正當之理由不到庭，有本院送達證書在卷可稽，本院不待其陳述，逕行判決，核先說明。
　　二、右揭事實，業據被告於檢察官偵查時坦承不諱，核與告訴人許Ｏ喜指訴情節相符，復有現場圖一份及照片八張在卷可稽，堪認被告自白確與事實相符，本案事證明確，被告犯行洵堪認定。
　　三、核被告所為，係犯刑法第二百三十九條後段之相姦罪。被告先後多次相姦犯行，時間緊接、方法相同，觸犯構成要件相同之罪名，顯係基於概括犯意反覆為之，為連續犯，依刑法第五十六條規定以一罪論，並加重其刑。被告前曾於八十八年間因違反毒品危害防制條例案件，經臺灣南投地方法院以八十八年度埔刑簡字第二Ｏ三號判處有期徒刑六月，於八十九年七月三日確定，於八十九年八月九日入監執行，至九十年二月八日執行完畢之事實，有臺灣高等法院被告全國前案紀錄表、臺灣臺中地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表各一份在卷可憑，其受有期徒刑之執行完畢後，五年以內再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第四十七條規定加重其刑。爰審酌被告素行，罔顧陳Ｏ鳳娟業已存在之婚姻關係，與之發生相姦行為，破壞告訴人家庭圓滿和諧，造成心理上難以抹滅之傷害，惡性非輕，然被告犯後坦承犯行之態度等一切情狀，認原審適用刑法第五十六條、第二百三十九條後段、第四十七條、第四十一條第一項前段、罰金罰鍰提高標準條例第二條之規定，判處被告有期徒刑六月，如易科罰金，以三百元折算一日，其認事用法均無違誤，量刑亦屬適當。上訴意旨以：被告被捉姦後，不但不知悔改，反而還常常帶陳Ｏ鳳娟離家半個月、一個月，又至合歡山遊玩，有照片為證，甚且還帶告訴人與陳Ｏ鳳娟所生兩個小孩一起出門，曾被告訴人之大哥在彰化縣二林鎮撞見，小孩也向告訴人敘述：被告帶陳Ｏ鳳娟及小孩回到被告位於南投縣國姓鄉家中之當天晚上，全都睡在一起等語；另有一次陳Ｏ鳳娟回告訴人家中拿衣服，告訴人尾隨其至潭子火車站，竟看到被告在火車站等陳Ｏ鳳娟；被告與陳Ｏ鳳娟還一起來開庭；每次陳Ｏ鳳娟回家，被告馬上打電話來騷擾；被告無視法律存在之舉動，讓告訴人在小孩面前毫無尊嚴，不知往後如何教育小孩，已致告訴人沒辦法好好工作，也因怕左鄰右舍之異樣眼光而不想出門，因認依被告犯罪後之態度，原審量刑過輕，求為撤銷原判決等語。惟查，自被告為警查獲後，並無其他積極證據足資證明被告與陳Ｏ鳳娟仍有相姦行為，顯無從僅依告訴人之上開指述及其所提出被告與陳Ｏ鳳娟合影照片，遽認被告於本案犯罪後，仍與陳Ｏ鳳娟有相姦之犯行，是上訴人指摘原審量刑過輕部分，尚無理由。且原審業已就被告之相姦犯行及對告訴人所受之損害，依刑法第五十七條規定，作適當而完整之評價及非難，至於告訴人日後能否理性面對業已發生的殘酷事實，冷靜思索未來的生活，妥善安置其與陳Ｏ鳳娟所生婚生子女，尋求和諧圓滿的解決途徑，則有賴發揮智慧，釋出善意，以婚生子女的最佳利益，共謀解決之道；而告訴人因此所衍生之民事損害賠償請求權，亦應因循民事訴訟程序解決，凡此均非刑事訴訟程序所能達成之目的。原審認事用法既均無違誤，量刑亦屬適當，上訴意旨猶執前詞提起上訴，其上訴為無理由，應予駁回。另於九十三年八月三十一日凌晨四時十五分許為警扣得之衛生紙一團，因被告與陳Ｏ鳳娟均供稱當日並無發生性行為，被告於警詢時並供述：那是尿尿擦拭龜頭用的等語，此外，復無其他證據證明扣案之衛生紙一團係被告為相姦犯行所用或所得之物，亦非違禁物，爰不為沒收之諭知，附此敘明。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第四百五十五條之一第一項、第三項、第三百七十一條、第三百六十八條，判決如主文。
　　本案經檢察官謝志明到庭執行職務。
中　　　華　　　民　　　國　　　九十四　　　年　　六　　月　　二十七　　日
臺灣臺中地方法院刑事第一庭
審判長法　官　張智雄
法　官　莊嘉蕙
法　官　周瑞芬
右正本證明與原本無異。
本件不得上訴。
書記官
中　　　華　　　民　　　國　　　九十四　　　年六　　月　　二十七　　日
附錄本案論罪科刑法條全文：
刑法第二百三十九條
　　有配偶而與人通姦者，處一年以下有期徒刑。其相姦者亦同。


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3-2-12.【裁判字號】91,簡上更,2【裁判日期】910528【裁判案由】傷害　§372


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事判決【九十一年度簡上更字第二號】
上　訴　人
即　被　告　周Ｏ清
　　右上訴人即被告因傷害案件，不服本院九十年度簡字第二三四六號，中華民國九十年八月十五日第一審簡易判決（聲請簡易處刑案號：臺灣臺北地方法院檢察署九十年度偵字第一Ｏ五九九號）提起上訴，經本院合議庭於九十年十一月二十九日以九十年度簡上字第三一九號撤銷原判決，改判處被告無罪後，因檢察官不服提起上訴，嗣經臺灣高等法院於九十一年四月四日以九十一年度上易字第一七九號撤銷原判決發回本院，本院判決如左：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
　　一、按刑事訴訟法第四百五十一條第一項之案件，被告於偵查中自白者，得向檢察官表示願受科刑之範圍或願意接受緩刑之宣告，檢察官同意者，應記明筆錄，並即以被告之表示為基礎，向法院求刑或為緩刑宣告之請求。被告自白犯罪未為第一項之表示者，在審判中得向法院為之，檢察官亦得依被告之表示向法院求刑或請求為緩刑之宣告，第一項及第三項情形，法院應於檢察官求刑或緩刑宣告請求之範圍內為判決。且依同法第四百五十一條之一之請求所為之科刑判決，不得上訴。刑事訴訟法第四百五十一條之一第一項、第三項、第四項前段、第四百五十五條之一第二項亦分別定有明文。然若被告所犯之罪不合第四百四十九條所定得以簡易判決處刑之案件者；或法院認定之犯罪事實顯然與檢察官據以求處罪刑之事實不符；或於審判中發現其他裁判上一罪之犯罪事實，足認檢察官之求刑顯不適當者；或法院於審理後，認應為無罪、免訴、不受理或管轄錯誤判決之諭知者；或檢察官之請求顯有不當或顯失公平者，則不在此限（同法第四百五十一條之一第四項但書規定參照），是除案件有上開但書規定情形之一，法院不得以簡易判決為之，應依同法第四百五十二條規定適用普通程序審判外，第一審法院依檢察官簡易判決處刑之聲請、被告於偵查中之自白及法院審理求刑之範圍，認屬得以簡易判決處刑之案件而不經通常審判程序逕以簡易判決處刑者，依法即不得再行上訴。如經不合法上訴者，管轄第二審之普通合議庭法院即應從程序上認上訴不合法而駁回上訴，不得再就實體上是否屬於應或得以簡易判決處刑之要件而加以審酌。
　　四、經查，本件上訴人即被告周Ｏ清前於九十年五月二十九日偵查中已向檢察官自白曾以手抓住告訴人羅Ｏ美之手並扭在一起（見偵查卷第十六頁反面），嗣於本院九十年八月八日第一審簡易判決程序審理中，亦明確自白犯罪，並依刑事訴訟法第四百五十一條之一第三項規定，向本院表示願在科處罰金之範圍內接受簡易判決處刑，有訊問筆錄所載：「我現在願意承認犯罪，我事後也有跟我太太溝通，庭提三張文件，我願意承認傷害我太太，我也不想主張正當防衛，我願意接受罰金，我願意在罰金的範圍內聲請簡易判決處刑」等語可稽（見本院九十年度簡字第二三四六號刑事卷宗第三十六頁）。本院原審因被告自白犯罪及在審判中之請求，在罰金刑之範圍內判處被告罰金銀元壹仟元，有刑事簡易判決書一份在卷可稽，揆諸前開規定及說明，被告對於該第一審刑事簡易判決依法即不得上訴，僅檢察官有上訴權。詎被告仍於收受刑事簡易判決書後向本院提起上訴，依刑事訴訟法第四百五十五條之一第三項準用同法第三百六十七條前段規定，本院自應於程序上判決駁回被告上訴。爰依刑事訴訟法第三百七十二條規定不經言詞辯論，逕判決如主文。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第四百五十五條之一第三項、第三百六十七條前段、第三百六十二條前段、第三百七十二條，判決如主文。
中　　華　　民　　國　　　九十一　　　年　　　五　　　月　　　二十八　　日
臺灣臺北地方法院刑事第六庭
審判長法　官　黃俊明
法　官　黃程暉
法　官　吳秋宏
右正本證明與原本無異。
本件不得上訴。
書記官　林碧華
中　　華　　民　　國　　　九十一　　　年　　　五　　　月　　　二十九　　日


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3-2-13.【裁判字號】92,台上,5220【裁判日期】920924【裁判案由】偽造文書　§373


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十二年度台上字第五二二Ｏ號】
上　訴　人　蔡Ｏ明
　　右上訴人因偽造文書案件，不服台灣高等法院花蓮分院中華民國九十年五月一日第二審判決（九十年度上訴字第三Ｏ號，起訴案號：台灣花蓮地方法院檢察署八十八年度偵字第三六四六號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院花蓮分院。
理　由
　　本件原判決引用第一審判決書記載之事實，認定：上訴人蔡Ｏ明為納稅義務人，於民國八十六年間承包達盈興營造有限公司（下稱達Ｏ興公司）之高雄火車站月台新建工程，為向達盈興公司請領工程款，明知王文鴻於八十六年三月至八月間，並未擔任工人職務，且王文鴻於同年九月至十二月間，亦僅向其支領薪資共計新台幣（下同）八萬元，竟為逃漏稅捐，於八十六年間偽刻「王Ｏ鴻」之印章一枚，並利用不知情之受僱小姐製作不實之「臨時工資發放明細表」，列載王Ｏ鴻分別於同年三月、十二月各向其支領月薪二萬五千元，於同年四月至十一月，各向其支領月薪二萬二千五百元，共計於同年三月至十二月間，向其支領薪資二十三萬元（計逾報王Ｏ鴻薪資十五萬元），並持以向達Ｏ興公司行使以請領款項，致不知情之達盈興公司於八十七年間，依據前開「臨時工資發放明細表」填具「各類所得扣繳暨免扣繳憑單」，並持上開「臨時工資發放明細表」及「各類所得扣繳暨免扣繳憑單」向財政部台灣省北區國稅局花蓮縣分局行使，使之營造成本增加，營利所得減少，致生損害於王Ｏ鴻與稅捐稽徵之正確性，以此不正當之方法逃漏營利事業所得稅等情。因而維持第一審論上訴人以行使偽造私文書，足以生損害於公眾及他人罪，處有期徒刑陸月之判決，駁回上訴人之第二審上訴，並諭知第一審判決所處之刑如易科罰金之折算標準，固非無見。
惟按：
　　(一)、有罪之判決書，除應記載裁判之主文與理由外，並應記載事實，此觀刑事訴訟法第三百零八條之規定自明，而該規定依同法第三百六十四條亦在第二審準用之列；雖同法第三百七十三條明定「得引用第一審判決書所記載之事實、證據及理由」，僅係為簡化第二審判決書之製作，而規定得為「引用」，將第一審之判決書作為第二審判決書記載內容之一部分而已，並非據此規定，即謂可省略犯罪事實、證據及理由之敘述，是第二審依刑事訴訟法第三百七十三條製作之判決書，若未將第一審之判決書作為附件附入判決書內者，其裁判書之製作與法定程式即有未符。原判決引用第一審判決書記載之事實、證據及理由，而未將第一審判決書作為附件，難謂適法。
　　(二)、有罪之判決書，對於被告有利之證據不採納者，應說明其理由，為刑事訴訟法第三百十條第二款所明定，故有罪判決對於被告有利之證據，如不加以採納，必須說明其不予採納之理由，否則即難謂無判決理由不備之違法。依卷內資料，上訴人始終否認有偽刻告訴人王Ｏ鴻印章之犯行，並舉證人即前揭高雄火車站月台新建工程現場監工汪Ｏ興，於原審調查時到庭證稱：告訴人有領取薪資，並將印章交付給伊，伊收到後轉交老闆等語（見原審卷第三十九頁），參諸告訴人於八十六年九月至十二月間，確曾自上訴人處領取八萬元薪資之事實，既為第一審判決及原判決所是認，則汪Ｏ興上開證言似非全然無據。原審對於此項有利於被告之證據未加斟酌論述，亦未說明其不予採取之理由，遽認上訴人偽刻告訴人之印章使用等情，非無判決理由不備之違法。
　　(三)、上訴人行為後，刑法第四十一條已於九十年一月十日，將原規定之「犯最重本刑為三年以下有期徒刑以下之刑之罪」修正為「犯最重本刑為五年以下有期徒刑以下之刑之罪」，而受六個月以下有期徒刑或拘役之宣告，得易科罰金。二者相比較，顯然修正後之適用範圍較寬，對行為人較為有利，依刑法第二條第一項前段之規定，自應適用裁判時即修正後之規定。本件第一審判決未及為新舊法之比較，致其就上訴人所受有期徒刑六月之宣告，未諭知易科罰金之折算標準，於法即有未合。原審於上開條文修正後之九十年五月一日判決時，未將第一審判決撤銷改判，仍予維持，已有可議；且未於理由內，依刑法第二條第一項之規定，為新舊法之比較說明，逕於主文第二項諭知第一審所處之刑，如易科罰金之折算標準，併有未當。
　　(四)、稅捐稽徵法第四十一條之納稅義務人以詐術或其他不正方法逃漏稅捐罪係身分犯及結果犯，必行為人係納稅義務人，且已發生逃漏稅捐之結果，始能論以該罪。原判決引用第一審判決書記載之事實及理由，認定上訴人係納稅義務人，以不正當方法逃漏營利事業所得稅，尚牽連觸犯稅捐稽徵法第四十一條之逃漏稅捐罪。然查上訴人究係經營何項營利事業？其個人是否為所得稅法第三條所規範應課徵營利事業所得稅之對象即營利事業所得稅之納稅義務人？是否已生逃漏稅捐之結果？其以不正方法逃漏之稅捐若干？凡此與該罪構成要件有重要關係之事項，顯然均欠明瞭而仍有疑義，原審悉未詳加調查、明白認定，遽為判決，致其適用法律是否正當，尚屬無憑判斷，於法亦有未合。以上或為上訴意旨所指摘，或為本院得依職權調查之事項，應認原判決有撤銷發回之原因。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　九　　　月　　二十四　　日
最高法院刑事第十庭
審判長法官　林　增　福
法官　邵　燕　玲
法官　吳　昆　仁
法官　陳　世　雄
法官　惠　光　霞
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　九　　　月　　二十九　　日


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3-3。第三編　上訴　　第三章　第三審　§375

3-3-1.【裁判字號】93,簡上,54【裁判日期】930615【裁判案由】偽造文書　§375


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事裁定【九十三年度簡上字第五四號】
上　訴　人
即　被　告　楊Ｏ龍
　　右列上訴人即被告因偽造文書案件，不服本院合議庭於中華民國九十三年五月二十一日所為九十三年度簡上字第五四號第二審判決，提起上訴，本院裁定如左：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
　　一、按對於簡易判決有不服者，得上訴於管轄之第二審地方法院合議庭，第一項之上訴，準用第三編第一章及第二章之規定（即通常訴訟程序中上訴之通則及第二審之相關規定），而原審法院認上訴不合法律上之程式或法律上不應准許或其上訴權已經喪失者，應以裁定駁回之，刑事訴訟法第四百五十五條之一第一項、第三項及第三百六十二條前段分別定有明文，並未準用通常程序中第三審之相關程序，另按不服高等法院之第二審或第一審判決而上訴者，應向最高法院為之，刑事訴訟法第三百七十五條第一項亦定有明文，而依據前開規定，簡易判決之第二審法院為地方法院合議庭，並無法上訴最高法院，是自不得對於地方法院合議庭所為簡易案件之第二審判決提起上訴第三審。經查，本件上訴人即被告楊Ｏ龍既係就本院所為九十三年度簡上字第五四號第二審判決提起上訴，依據前開規定及說明，上訴人提起本件上訴，核屬法律上所不應准許，應以裁定駁回。
　　二、另判決得否上訴及上訴之不變期間，均係基於法律之規定，法院無權將之變更或延長、縮短，且刑事訴訟法第三百十四條第一項雖規定對於判決得上訴者，應於宣判時一併告知，並應記載於送達被告之判決正本，惟當事人之判決正本縱未為此項記載，或為錯誤之記載，法律規定亦未因此變更，判決之得否上訴及上訴期間之進行，自不因此而受影響。本件被告及檢察官均不得提起上訴，已如前述，本院九十二年度簡上字第五四號判決正本內雖記載「如不服本判決，應於判決送達後十日內，向本院提出上訴狀」等語，然為錯誤之記載，不因該項錯誤記載而變更為得提起上訴，附此敘明。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第四百五十五條之一第三項、第三百六十二條前段，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　六　　　月　　十五　　日
臺灣臺北地方法院刑事第三庭
審判長法　　官　劉慧芬
法　　官　蔡如琪
法　　官　歐陽漢菁
右正本證明與原本無異。
本裁定不得抗告。
書記官　　沈芳君
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　六　　　月　　十五　　日


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3-3-2.【裁判字號】94,簡上,198【裁判日期】941209【裁判案由】毒品危害防制條例　§376(1)


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事裁定【94年度簡上字第198號】
上訴人
即被告　蔡Ｏ祺
　　上列被告因違反毒品危害防制條例案件，，不服本院民國九十四年十一月十八日九十四年度簡上字第一九八號第二審判決（聲請簡易判決處刑案號：臺灣臺北地方法院檢察署九十四年度毒偵字第一八五二號），提起上訴，本院管轄第二審之合議庭裁定如下：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
　　一、按原審法院認為上訴不合法律上之程式或法律上不應准許或其上訴權已經喪失者，應以裁定駁回之，刑事訴訟法第三百八十四條定有明文。又毒品危害防治條例第十一條第二項之持有第二級毒品罪，屬最重本刑三年以下有期徒刑之罪，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院，刑事訴訟法第三百七十六條第一款亦有明文，且關於以簡易判決處刑案件經地方法院合議庭為第二審判決者，既非刑事訴訟法第三百七十五條第一項所規定高等法院之第二審或第一審判決，亦難認得向最高法院提起第三審上訴。
　　二、查本件上訴人即被告蔡Ｏ祺因違反毒品危害防制條例案件，前經臺灣臺北地方法院檢察署檢察官聲請簡易判決處刑，由本院於九十四年八月三十日逕以簡易判決處刑處有期徒刑五月，如易科罰金，以Ｏ佰元折算壹日，被告不服，向本院合議庭提起第二審上訴，經本院合議庭於九十四年十一月十八日駁回上訴後，因被告所犯係毒品危害防制條例條例第十一條第二項之持有安非他命罪，為最重本刑三年以下有期徒刑之罪，復屬適用簡易判決處刑案件，揆諸首揭規定意旨說明，案已確定，不得再行上訴。被告仍對本院合議庭第二審有罪確定判決，以量刑過重之原因提起上訴（被告之書狀雖亦載有「重審」字樣，惟其書狀內容係對刑度不服，其真意應為提起上訴，附此敘明），其上訴自屬法律上所不應准許，參照上開說明，應以裁定駁上訴。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第三百八十四條，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　　94　　年　　12　　月　　9　　日
刑事第九庭審案長法　官　蘇素娥
法　官　官信成
法　官　葉珊谷
上正本證明與原本無異。
本裁定不得抗告。
書記官　顏淑華
中　　華　　民　　國　　94　　年　　12　　月　　9　　日


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3-3-3.【裁判字號】94,簡上,69【裁判日期】940727【裁判案由】侵占　§376(3)


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事裁定【九十四年度簡上字第六九號】
上　訴　人
即　被　告　江Ｏ榮
　　上列被告因侵占案件，不服本院民國九十四年六月二十一日九十四年度簡上字第六九號第二審判決（聲請簡易判決處刑案號：臺灣臺北地方法院檢察署九十三年度調偵緝字第九三號），提起上訴，本院管轄第二審之合議庭裁定如下：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
　　一、按原審法院認為上訴不合法律上之程式或法律上不應准許或其上訴權已經喪失者，應以裁定駁回之，刑事訴訟法第三百八十四條定有明文。又刑法第三百三十五條之侵占罪，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院，刑事訴訟法第三百七十六條第三款亦有明文，且關於以簡易判決處刑案件經地方法院合議庭為第二審判決者，既非刑事訴訟法第三百七十五條第一項所規定高等法院之第二審或第一審判決，亦難認得向最高法院提起第三審上訴。
　　二、查本件上訴人即被告江Ｏ榮因侵占案件，前經臺灣臺北地方法院檢察署檢察官聲請簡易判決處刑，由本院於九十三年十二月二十九日逕以簡易判決處刑以有期徒刑六月，如易科罰金，以參佰元折算壹日，被告不服，向本院合議庭提起第二審上訴，經本院合議庭於九十四年六月二十一日駁回上訴後，因被告所犯係刑法第三百三十五條第一項侵占罪，復屬適用簡易判決處刑案件，揆諸首揭規定意旨說明，案已確定。被告仍對本院合議庭第二審有罪確定判決提起上訴，其上訴自屬法律上所不應准許，參照上開說明，應以裁定駁上訴。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第三百八十四條，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　九十四　年　　七　　月　二十七　日
刑事第五庭　審判長法　官　黃程暉
法　官　賴秀蘭
法　官　高偉文
以上正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官　宋德華
中　　華　　民　　國　九十四　年　　七　　月　二十七　日


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3-3-4.【裁判字號】89,台上,1793【裁判日期】890413【裁判案由】殺人　§377


【裁判全文】
最高法院刑事判決【八十九年度台上字第一七九三號】
上　訴　人　宋Ｏ瑛
　　右上訴人因殺人案件，不服台灣高等法院中華民國八十九年一月二十日第二審判決（八十八年度上訴字第四一八五號，起訴案號：台灣台北地方法院檢察署八十八年度偵字第一二Ｏ四四號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
　　按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件上訴意旨略稱：
　　(一)、上訴人宋Ｏ瑛遭精神狀況有異樣之被害人林惠英持刀刺傷後，雖將被害人手中之刀械取走，但被害人仍向上訴人反撲及搶奪上訴人手中之刀子，對上訴人之不法侵害仍未過去。原判決事實欄亦記載：「由於被害人仍繼續與上訴人拉扯」等情，顯然認定被害人所為之不法侵害仍繼續中，理由內則謂「已無現在不法之侵害」云云，與事實欄之記載不相適合，有判決理由矛盾之違法。
　　(二)、被害人先實施不義之行為，無端挑釁，持刀刺傷上訴人，在客觀上足以引起公憤。原判決理由內亦認上訴人係受重創，奪下刀子後，始憤而行兇。則上訴人之行為至多係觸犯義憤殺人罪，原判決竟論以刑法第二百七十一條第一項之殺人罪，有適用法則不當之違法等語。
　　惟查原判決認定上訴人有原判決事實欄所記載之犯行，係依憑上訴人之供述、證人湯Ｏ麗、鍾Ｏ生之證言、卷附之勘驗筆錄、解剖筆錄、驗斷書、相驗屍體證明書、死亡證明書、現場圖、現場照片及扣案水果刀乙把等相關證據，予以綜合判斷，因而撤銷第一審判決，改判論處上訴人殺人罪刑，已詳予說明其所憑之證據及其認定之理由。而以上訴人於偵查中供稱：伊右手握刀柄，刀刃朝下，左手推被害人至走道牆壁時就刺到被害人，……伊本想刺被害人背部，但實際刺中何處不清楚等語，參酌證人湯Ｏ麗於第一審偵審中證稱：「我問被告為何這樣，被告說被害人殺她，她也要殺被害人。」等語以觀，足認上訴人行為時確係基於殺人之意思，而故意刺殺被害人，並非雙方拉扯之間不慎所致。按之扣案之水果刀，甚為鋒利，以之刺人背部要害，足以致人於死，應為上訴人所明知，其竟持之猛刺被害人左側背部，深達肺部，從其用力之猛，殺意之堅，足認其有殺人之故意。復稽諸上訴人已坦承其係於奪下被害人之刀子後，始持刀刺向被害人等情，再參諸上述上訴人所供以左手將被害人推至走道牆壁時，才以右手之刀刺被害人，則被害人原先持刀對上訴人之不法侵害，應已成過去。且上訴人身體壯碩，雖已受傷，但被害人手中已無兇器，對上訴人已無生命威脅，上訴人自可持搶得之水果刀離去，乃不此之圖，竟憤而反刺被害人一刀致死，尚難認係對於現在不法之侵害，而出於防衛自己權利之行為。就上訴人否認有殺人之故意，所辯係雙方在拉扯中不慎刺到被害人，係出於自衛云云。認係避就之詞，不足採信，於理由內予以指駁說明。所為論斷，均有卷存資料可資覆按，從形式上觀察，並無所謂違背法令之情形存在。按正當防衛必須對於現在不法之侵害始得為之，侵害業已過去，即無正當防衛可言，故侵害已過去後之報復行為，不得主張防衛權。原判決事實欄記載，上訴人受傷後，即以右手搶下被害人手中之水果刀，由於被害人仍繼續與上訴人拉扯，致上訴人心生不滿，遂基於殺人之犯意，以左手將被害人推向走道西側牆壁，再以右手持該水果刀，刺入被害人左側背部等情。而於理由內闡述，上訴人奪下被害人手中之水果刀後，才基於殺人之犯意，左手推被害人至走道牆壁時，右手持刀刺向被害人背部，則上訴人下手時，被害人手中已無兇器，對上訴人已無生命威脅，原先持刀對上訴人之侵害，已成過去，不合乎正當防衛之要件，難謂事實記載與理由說明有不相適合之情形。刑法第二百七十三條第一項義憤殺人罪，其所謂「義憤」乃謂基於道義之理由而生憤慨，必先有被害人之不義行為，而在客觀上足以引起公憤，依一般人之通常觀念，確無可容忍者，始可謂為義憤。本件上訴人係單純因受被害人持刀刺傷後，致憤而殺被害人，並非基於道義之理由而生憤慨之心殺人，尚難認係出於義憤而殺人。上訴意旨徒憑己意，漫指原判決適用法則不當，難謂係依據卷內資料執為指摘之適法上訴第三審之理由。本件上訴為違背法律上之程式，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　八十九　　年　　　四　　　月　　十三　　日
最高法院刑事第五庭
審判長法官　董　明　霈
法官　丁　錦　清
法官　林　茂　雄
法官　王　居　財
法官　張　祺　祥
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　八十九　　年　　　四　　　月　　十八　　日


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3-3-5.【裁判字號】95,台非,157【裁判日期】950720【裁判案由】傷害　§378


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十五年度台非字第一五七號】
上　訴　人　最高法院檢察署檢察總長
被　　　告　王Ｏ宗
　　上列上訴人因被告傷害案件，對於台灣板橋地方法院中華民國八十七年十月三十日第一審確定判決（八十七年度易緝字第三一二號，起訴案號：台灣板橋地方法院檢察署八十六年度偵字第五五Ｏ九、九七二三號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如下：
主　文
　　原判決撤銷。
　　王Ｏ宗傷害人之身體，處有期徒刑參月，如易科罰金，以參佰元折算壹日。
理　由
　　非常上訴理由稱：「按刑法第七十九條之一第一項規定：『二以上徒刑併執行者，第七十七條所定最低應執行之期間，合併計算之』，同條第三項規定：『依第一項規定合併計算執行期間而假釋者，前條第一項規定之期間，亦合併計算之』。則在併合執行之情形，經許其假釋出獄者，其報請許可假釋所需最低應執行之期間，既合併計算；且假釋期間（即殘刑期間），亦合併計算之。必於該期間內未經撤銷假釋，其未執行之刑，始以已執行論。從而，不論假釋出獄前所執行之期間是否已逾其中任一罪之刑期，亦不論嗣後其假釋有無被撤銷，在假釋期間內，均應認為有期徒刑尚未執行完畢，其於執行逾其中任一罪之刑期後五年內之假釋期間，再犯有期徒刑以上之罪者，不應論以累犯。本件被告前於民國七十七年六月間，因懲治盜匪條例案件，經台灣台北地方法院以七十七年度訴字第一Ｏ四一號判處有期徒刑八年，褫奪公權四年，嗣減為有期徒刑五年四月，褫奪公權二年八月，與其另犯之逃亡罪，經二次減刑為有期徒刑九月，合併定應執行刑六年。復於八十年三月間，因施用毒品案件，經台灣桃園地方法院以八十年度訴字第三三一號判處有期徒刑三年六月，上開二個刑期（六年及三年六月）之執行，合併計算，至八十二年九月二十七日假釋出獄，刑期終結日期為八十六年八月二十七日，有全國刑案資料查註表及（台灣）台北監獄報請撤銷假釋報告表影本可稽，於假釋期間內，即八十六年三月一日復犯本件傷害罪，並不構成累犯。原審未查而誤以為累犯，並依刑法第四十七條加重其刑，判處有期徒刑四月，如易科罰金，以三百元折算壹日，顯有適用法則不當之違法。案經確定，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正」等語。
　　本院按：判決不適用法則或適用不當者，為違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文。又九十四年二月二日修正公布、九十五年七月一日施行前刑法第四十七條規定之累犯，必須曾受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，五年以內再犯有期徒刑以上之罪者為限，始得加重其刑。所謂執行完畢，除在監獄執行期滿者外，如為假釋出獄，須在無期徒刑滿十五年，或在有期徒刑所餘刑期內，未經撤銷假釋者，其未執行之刑，始以已執行論。若為二以上有期徒刑併執行時，假釋所定最低應執行之期間，合併計算之；其所餘刑期（即假釋期間），亦應合併計算，必於該期間內未經撤銷假釋，未執行之刑，始以已執行論。從而，不論假釋出獄前所執行之期間是否已逾其中任一有期徒刑之刑期，亦不論嗣後其假釋有無被撤銷，在假釋期間內，均應認有期徒刑尚未執行完畢，則其於執行逾其中任一有期徒刑之刑期後五年內之假釋期間，再犯有期徒刑以上之罪者，仍不應論以累犯。此就刑法第七十九條第一項、第七十九條之一第一項、第三項觀之自明。本件被告前因懲治盜匪條例案件，經台灣台北地方法院以七十七年度訴字第一Ｏ四一號判決，於七十七年九月六日判處有期徒刑八年，褫奪公權四年，嗣減為有期徒刑五年四月，褫奪公權二年八月；因逃亡罪，經陸軍第六軍團司令部以七十七年度判字第七七號，於七十七年四月十三日判處有期徒刑三年，嗣減刑為有期徒刑一年六月，再減刑為有期徒刑九月。上開二罪經台灣台北地方法院以八十年度聲字第一八一號，於八十年三月十二日就有期徒刑部分裁定應執行有期徒刑六年。復因施用毒品案件，經台灣桃園地方法院以八十年度訴字第三三一號判決判處有期徒刑三年六月，並經台灣高等法院以八十年度上訴字第三八四四號判決上訴駁回。上開二案所處之有期徒刑，自七十七年五月二十三日起接續合併執行，於八十二年九月二十七日因縮短刑期假釋出獄，應於八十六年五月十三日始縮短刑期執行完畢（指揮書執畢日期為八十六年八月二十七日），此有台灣高等法院被告全國前案紀錄表、台灣高等法院檢察署刑案紀錄簡覆表及台灣台北地方法院八十年度聲字第一八一號裁定影本可稽。是被告於八十六年三月一日所犯本件傷害罪時，上開懲治盜匪條例案件等罪所科處之有期徒刑，並未執行完畢，依前揭法條規定，自不得以累犯論處。乃原判決以被告所犯懲治盜匪條例案件所科處之有期徒刑五年四月，於八十三年二月二十七日已執行完畢，而論處被告以傷害人之身體，累犯，處有期徒刑四月，如易科罰金以三百元折算一日，顯有適用法則不當之違法。案經確定，且不利於被告，非常上訴執以指摘，洵有理由，應由本院將原判決撤銷，另行判決如主文第二項所示，以資糾正。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款但書，刑法第二百七十七條第一項、行為時刑法第四十一條，罰金罰鍰提高標準條例第一條前段、第二條，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　七　　月　二十　日
最高法院刑事第七庭
審判長法官　孫　增　同
法官　吳　昆　仁
法官　趙　文　淵
法官　吳　　　燦
法官　洪　昌　宏
　　　本件正本證明與原本無異
　　　書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　七　　月　二十五　日
附錄本案論罪科刑法條
刑法第二百七十七條第一項
　　傷害人之身體或健康者，處三年以下有期徒刑、拘役或一千元以下罰金。


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3-3-6.【裁判字號】93,台上,5170【裁判日期】931007【裁判案由】妨害電腦使用罪　§379(1)(13)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十三年度台上字第五一七Ｏ號】
　　上　訴　人　陳Ｏ炳
　　　　　　　　陳Ｏ峰
　　右上訴人等因妨害電腦使用（詐欺）案件，不服台灣高等法院中華民國九十三年七月二十三日第二審更審判決（九十一年度上更(一)字第一七Ｏ號，起訴案號：台灣台北地方法院檢察署八十七年度偵字第五六五二、六Ｏ七六、六Ｏ九五、九七二五號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決關於陳Ｏ炳、陳Ｏ峰部分撤銷，發回台灣高等法院。
理　由
　　本件原判決認定上訴人陳Ｏ炳原任職國泰人壽保險股份有限公司（下稱國泰人壽公司）保全部保全二科科長，主管保單變更相關業務，嗣調至該公司稽核室及淡水教育中心等單位，熟稔各項人壽保險作業程序；陳Ｏ明（業經判刑定讞）係陳Ｏ炳胞弟；上訴人陳Ｏ峰則係陳Ｏ炳之堂弟。緣陳Ｏ峰經營之永峰印刷器材有限公司因營運不善，向陳Ｏ炳借款，陳Ｏ炳因而參與經營。嗣因該公司需款週轉，而陳Ｏ炳、陳Ｏ峰已無力籌措，二人遂共謀利用親友之保險契約，以變更契約內容，竄改國泰人壽公司保險契約有關紀錄之方式，向該公司詐領解約金及年金。陳Ｏ炳、陳Ｏ峰遂與陳Ｏ明、及徐Ｏ輝（業經判刑定讞）共同基於意圖為自己不法所有之概括犯意，自八十五年五月十四日起至八十七年二月十八日止，先由陳Ｏ炳將陳Ｏ峰、陳Ｏ明及其親友之保險契約先後將保險契約之受益人或要保人變更為陳Ｏ峰或陳Ｏ明，並由陳Ｏ炳利用職務之便，或自行利用國泰人壽公司之電腦設備，進入該公司電腦系統內，或囑咐徐Ｏ輝以其自己電腦或利用其他不知情同事之電腦，連續多次將國泰人壽公司留存於電腦設備內之電磁紀錄擅自縮短年限、縮小保額或增加保額，使符合領取解約金或年金之條件，並將該等保險契約未補足保費差額之電磁紀錄變更為已經繳納，嗣後即由陳Ｏ峰及陳Ｏ明分別向國泰人壽公司申領解約金及年金，致使該公司陷於錯誤，而多次支付款項與陳Ｏ峰、陳Ｏ明，彼等所詐得之款項悉數供陳Ｏ峰週轉使用。其犯罪手法如下：
　　(一)縮短年期，變更繳費方法（由月繳改為躉繳），並將未繳保費之紀錄改為已繳，再縮小保額，由陳Ｏ峰或陳Ｏ明前往領取解約金或年金，計詐得新台幣（下同）一千六百六十八萬九千二百九十四元。(二)縮短保險年期，以虛增責任準備金，旋變更要保人名義，再轉換保險契約險種，虛增保額，將未繳保費改列為已繳，復縮小保額等方式，由陳Ｏ峰或陳Ｏ明領取解約金，計詐得二千零二十六萬七千四百八十一元。(三)將原已解除之契約，改為解約回復，再將要保人變更，縮短年期，將應補繳之保費變更為已繳，再由陳Ｏ明或陳Ｏ峰出面領取滿期金，共詐得三百六十三萬二千五百十二元。總計向國泰人壽公司詐領四千零五十八萬九千二百八十七元。陳Ｏ炳為免事跡敗露，復又單獨基於毀損文書之概括犯意，利用職務之便，連續多次毀棄國泰人壽公司所有之前開保險契約要保書、保險變更申請書、給付收據等相關文書資料，均足以生損害於國泰人壽公司。迄八十七年二月十八日始為國泰人壽公司循線查獲等情。因而撤銷第一審關於陳Ｏ炳利用電腦設備詐欺罪及陳Ｏ峰部分之不當判決，改判仍論處上訴人共同連續無故變更他人電腦之電磁紀錄，足以生損害於他人罪刑。固非無見。惟查：
　　(一)按法院之組織不合法者及未經參與審理之法官參與判決者，其判決當然為違背法令，刑事訴訟法第三百七十九條第一款、第十三款定有明文。又審判筆錄應由審判長簽名，審判長有事故時，由資深陪席法官簽名。另審判期日之訴訟程序，專以審判筆錄為證。同法第四十六條前段、第四十七條亦著有規定。本件原審九十三年六月二十九日審判期日，其出席審理之法官雖以打字記載為審判長法官黃瑞華及法官王淑滿、宋祺，但該審判筆錄則由審判長法官宋祺簽名，已有不符。又原判決所載參與判決者另為審判長法官宋祺及法官陳坤地、王淑滿，亦與審判筆錄之記載不相適合（原審更(一)卷第四一二、四二九頁）。按審判長前載黃瑞華後載宋祺？其法院之組織是否合法已有可議，而陳坤地未參與審理，卻參與判決，其訴訟程序顯然違背法令，自屬無可維持。
　　(二)行為之處罰，以行為時之法律有明文規定者為限，為刑法第一條所明定，此乃法律不溯既往及罪刑法定主義，為刑法時之效力之兩大原則。而行為後法律有變更者，適用裁判時之法律，但裁判前之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第二條第一項亦定有明文。此與法條競合，係指一個犯罪行為，發生一個犯罪結果，因法規之錯綜關係，致同時有數符合該犯罪構成要件之法條可以適用，爰分別依特別法優於普通法、全部法優於一部法、重法優於輕法或後法優於前法等原則，擇一適用者迥異。上訴人等變更國泰人壽公司電腦中保險契約之電磁紀錄部分，其犯罪時間自八十二年二月起至八十六年二月止，此時刑法第三百五十九條尚未增訂，自無與刑法第二百十條、第二百二十條第二項發生法條競合應否適用特別規定之問題。然原判決理由論敘「上訴人等變更告訴人電腦中保險契約之電磁紀錄部分所為，固係觸犯刑法第二百十條、第二百二十條第二項之罪，然被告等行為後，刑法業於九十二年六月二十五日修正公布，增設刑法第三百五十九條，該條規定為無故取得、刪除或變更他人電腦或其相關設備之電磁紀錄，致生損害於公眾或他人者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科二十萬元以下罰金。其中關於無故變更他人電腦之電磁紀錄部分，犯罪構成要件與刑法第二百十條、第二百二十條第二項之變造私文書（電磁紀錄）完全相同，自屬於該罪之『特別規定』，而刑法第三百五十九條之罪之法定刑，又較刑法第二百十條、第二百二十條第二項之罪之法定刑五年以下有期徒刑為輕，經比較後，自以適用修正後刑法第三百五十九條之規定有利於被告」等語（原判決第十五、十六頁）。將法律變更與法律競合混為一談，委有判決適用法則不當之違誤。（判決理由敘及上訴人等觸犯刑法第三百三十九條第一項之詐欺取財罪，卻未有一語說明究竟如何詐取何被害人之財物若干？又其主文宣示用語，與刑法第三百五十九條規定「……致生損害於……」之語，亦有不符，同嫌欠洽）上訴意旨雖未指摘及此，然為本院得依職權調查之事項，應認原判決關於上訴人等之部分仍有發回更審之原因。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　十　　　月　　　七　　　日
最高法院刑事第四庭
審判長法官　紀　俊　乾
法官　黃　正　興
法官　劉　介　民
法官　陳　東　誥
法官　林　秀　夫
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　十　　　月　　十一　　日


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3-3-7.【裁判字號】86,台上,397【裁判日期】860124【裁判案由】業務侵占　§379(2)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【八十六年度台上字第三九七號】
上訴人　台灣高等法院台南分院檢察署檢察官
被　　告　林Ｏ雲
　　右上訴人因被告業務侵占案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國八十五年四月五日第二審更審判決（八十四年度上更(一)字第四二三號，起訴案號：台灣台南地方法院檢察署八十三年度偵字第一三三四號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院台南分院。
理　由
　　本件原判決以公訴意旨略稱，被告林Ｏ雲原係佳Ｏ電器百貨有限公司總經理，於任職期間，在民國八十二年八月九日向台南縣將軍鄉農會收取該公司貨款新台幣四千七百元，竟意圖為自己不法之所有，將之侵占入己。因認被告林Ｏ雲涉有刑法第三百三十五條第一項之侵占罪嫌云云。經審理結果，該佳Ｏ電器百貨有限公司實係佳Ｏ百貨行，為上訴人之胞弟林Ｏ旺獨資經營，係林Ｏ旺個人之財產，並非具有法人資格之公司組織，此有台南縣政府八十五年二月一日八五建商字第Ｏ一七ＯＯ七號及佳Ｏ百貨行營利事業登記證影本各乙份附卷可按，被告林Ｏ雲縱侵占該百貨行之款項，因屬林Ｏ旺所有之物，林Ｏ旺於第一審辯論終結之前已表示要撤回告訴。而上述侵占罪依刑法第三百三十八條準用第三百二十四條第二項之規定，須告訴乃論，告訴人林崑旺既撤回告訴，爰撤銷第一審判決，改判諭知本件公訴不受理，固非無見。
　　惟查，法官曾參與前審之裁判者，於該管案件應自行迴避，不得執行職務，刑事訴訟法第十七條第八款定有明文。又刑事訴訟法第十七條第八款所稱法官曾參與前審之裁判，係指同一法官，就同一案件曾參與下級審之裁判而言，司法院大法官會議釋字第一七八號亦著有解釋。本件於民國八十四年一月二十七日由台灣台南地方法院法官王浦傑為第一審判決，有該判決書附該院八十四年度易緝字第二號案卷可稽。嗣王浦傑調升為台灣高等法院台南分院第二審法官，依上開規定，法官王浦傑對於本件上訴第二審之同一案件，即應自行迴避不得執行職務，乃竟未依法自行迴避，又參與本件之第二審審判，顯有刑事訴訟法第三百七十九條第二款規定依法律應迴避之法官參與審判之違背法令。檢察官上訴意旨，指摘原判決不當，非無理由，應認仍有撤銷發回更審之原因。又本件起訴書雖記載被告係犯刑法第三百三十五條第一項之普通侵占罪嫌。但依其所之事實，係認為被告對於業務上所持有之物犯侵占罪，實應觸犯同法第三百三十六條第二項之業務侵占罪嫌。依修正前刑事訴訟法第三百七十六條之規定，本屬於得上訴第三審之案件。茲刑事訴訟法修正後，本件雖屬新修正刑事訴訟法第三百七十六條第三款所列不得上訴於第三審法院之案件，惟於修正刑事訴訟法施行前，原得上訴於第三審法院，且已繫屬於法院，依刑事訴訟法施行法第五條第一項規定，仍應依施行前之法定程序終結之，附此明。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　八十六　　年　　　一　　　月　　二十四　　日
最高法院刑事第十庭
審判長法官　吳　雄　銘
法官　池　啟　明
法官　陳　宗　鎮
法官　石　木　欽
法官　吳　火　川
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　八十六　　年　　　一　　　月　　三十　　日


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3-3-8.【裁判字號】86,台非,367【裁判日期】861127【裁判案由】違反動產擔保交易法　§379(4)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【八十六年度台非字第三六七號】
上訴人　最高法院檢.
被　告　鄭Ｏ福
　　右上訴人因被告違反動產擔保交易法案件，對於台灣台中地方法院中華民國八十六年一月二十二日第一審確定判決（八十六年度中簡字第一八五號，聲請簡易判決案號：台灣台中地方法院檢察署八十五年度偵字第二一六九七號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，由台灣台中地方法院依判決前之程序更為審判。
理　由
　　非常上訴理由稱：「按無管轄權之案件，應諭知管轄錯誤之判決，並同時諭知移送於管轄法院。而案件之管轄，由犯罪地或被告之住所、居所或所在地之法院管轄，分別為刑事訴訟法第三百零四條、第五條第一項所明定。查本件被告鄭銀福住所及犯罪地均在ＯＯ縣ＯＯ鄉ＯＯ村ＯＯ號，告訴人之代理人雖報稱被告居所ＯＯ市ＯＯ路五十一號，但經按址傳喚，未能合法送達，則被告之居所非在上址甚明，則台灣台中地方法院對本件應無管轄權，該院檢察官誤向該法院聲請簡易處刑判決，法院未察，竟於八十六年一月二十二日以中簡字第一八五號為實體之裁判科處被告有期徒刑肆月，其判決當然違法，案經確定，且對被告不利，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正。」等語。
　　本院按無管轄權之案件，應諭知管轄錯誤之判決，並同時諭知移送於管轄法院；而案件之管轄，由犯罪地或被告之住所、居所或所在地之法院管轄，分別為刑事訴訟法第三百零四條、第五條第一項所明定，而被告之所在地，係以起訴時為標準，管轄之有無，應依職權調查之。本件被告鄭銀福住所在ＯＯ縣ＯＯ鄉ＯＯ村ＯＯ號，此有動產擔保交易設定申請書，動產擔保交易附條件買賣契約書及被告戶籍謄本在卷可稽（見偵查卷第四、五、六、十五頁），告訴人代理人李Ｏ文雖陳報被告居所ＯＯ市ＯＯ路五十一號，但經按址傳喚，未能合法送達，依卷內訴訟資料，足證被告未居住上址甚明。則起訴當時被告之所在地是否在台中市﹖及本件標的物究存何處﹖台灣台中地方法院對本件何以有管轄權，原審均未調查審認，遽依檢察官之聲請為實體之簡易判決，科處被告有期徒刑肆月，如易科罰金以參佰元折算壹日，依刑事訴訟法第三百七十九條第四款規定，其判決當然為違背法令，案經確定，非常上訴意旨執以指摘，洵有理由，又本件係檢察官聲請簡易判決處刑，原審依法未待被告到庭，即為判決，顯然於被告不利，且為維持被告審級利益，應將原判決撤銷，由台灣台中地方法院依判決前之程序更為審判，以資糾正。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第二項，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　八十六　　年　　十一　　月　　二十七　　日
最高法院刑事第九庭
審判長法官　謝　家　鶴
法官　羅　一　宇
法官　花　滿　堂
法官　陳　世　淙
法官　劉　介　民
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　八十六　　年　　十二　　月　　　三　　　日


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3-3-9.【裁判字號】93,台上,4643【裁判日期】930908【裁判案由】誣告等罪　§379(5)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十三年度台上字第四六四三號】
上訴人即自　　　　　　　　　　　　
訴人劉Ｏ遠（已死亡）之
承受訴訟人　劉左Ｏ慶
被　　　告　陳Ｏ在
被　　　告　陳Ｏ裕
　　　　　　唐Ｏ美
　　右上訴人因劉Ｏ遠自訴被告等誣告等罪案件，不服台灣高等法院中華民國九十三年七月二十日第二審更審判決（九十三年度重上更(五)字第二三號，自訴案號：台灣台北地方法院八十四年度自字第一Ｏ三號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院。
理　由
　　本件原判決以自訴人劉Ｏ在第一審提出之自訴狀，未依刑事訴訟法第五十三條之規定簽名或蓋章，難謂已有合法之自訴，且此項程式上之欠缺雖非不可補正，法院固應先以裁定命其補正，然自訴人於原法院更三審審理中之民國九十年九月十八日即已死亡（其妻即上訴人劉左Ｏ慶於同月二十八日具狀聲明承受訴訟），其自訴程式之欠缺已屬無可補正，自亦不生承受訴訟之效力。因認本件自訴之程序違背規定，爰撤銷第一審諭知被告陳Ｏ在、陳Ｏ裕、唐Ｏ美均無罪之判決，改判諭知自訴不受理，固非無見。
　　惟按：法院受理訴訟或不受理訴訟係不當者，其判決當然為違背法令，刑事訴訟法第三百七十九條第五款定有明文。經查本件自訴人於第一審提起自訴時，雖漏未在自訴狀上簽名或蓋章，惟依卷內資料，自訴人業於九十年四月二十七日原法院更二審審理中，經簽名、蓋章而具狀補正該項欠缺，有其補正狀可稽（見上更(二)卷第二三七至二三九頁）。上開起訴程序之欠缺並非不可補正，且因業據自訴人自行補正，法院自無再以裁定命其補正之必要。原審見未及此，竟以自訴人已於九十年九月十八日死亡，法院無從命其補正為由，而為不受理之判決，顯有不受理訴訟係不當之違法。上訴意旨執以指摘，非無理由，應認原判決仍有撤銷發回之原因。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　九　　　月　　　八　　　日
最高法院刑事第九庭
審判長法官　林　增　福
法官　邵　燕　玲
法官　陳　世　雄
法官　惠　光　霞
法官　池　啟　明
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　九　　　月　　十三　　日


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3-3-10.【裁判字號】93,台上,5893【裁判日期】931111【裁判案由】偽造文書　§379(6)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十三年度台上字第五八九三號】
上　訴　人　劉Ｏ省
　　　　　　　　　　送達代收人　張運才律師　
　　右上訴人因偽造文書案件，不服台灣高等法院中華民國九十年十二月二十一日第二審判決（九十年度上訴字第三六二三號，起訴案號：台灣桃園地方法院檢察署九十年度偵緝字第一四一號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院。
理　由
　　查除有特別規定外，被告未於審判期日到庭而逕行審判者，其判決當然違背法令。又第二審法院得不待被告之陳述逕行判決者，以被告經合法傳喚，無正當理由不到庭者為限，刑事訴訟法第三百七十九條第六款、第三百七十一條分別定有明文。本件上訴人劉李省先前雖居住於ＯＯ縣ＯＯ市ＯＯ路Ｏ段四六五巷六十八弄十號及ＯＯ縣ＯＯ鎮ＯＯＯ街二十三號二樓，惟已於九十年十一月二十七日向台灣桃園地方法院刑事庭陳報：「二、陳報人原設籍ＯＯ縣ＯＯ市ＯＯ路Ｏ段四六五巷六十八弄十號，因訴訟本案之關係已遷往他處居住，日後法院之訴訟文書，敬請ＯＯ市ＯＯ街九十五號張運才律師為送達。三、查告訴人等因不服鈞院九十年度訴字第五八一號判決，已提出上訴在案，被告受告訴人等人干擾，不得己遷往他處居住，請鈞院日後法院之訴訟文書改為上址」等語，有「刑事陳報狀」及台灣桃園地方法院九十年十二月十二日桃院丁刑和九十訴五八一字第三六一四九號函在卷可稽（原審卷第三六至四二、五一、五二頁）。原審定於九十年十二月七日審判之傳票，並未依規定向送達代收人送達，仍向原址即ＯＯ縣ＯＯ市ＯＯ路Ｏ段四六五巷六十八弄十號及ＯＯ縣ＯＯ鎮ＯＯ街二十三號二樓為送達，因無從會晤本人，而分別寄存於台北縣警察局海山分局埔墘派出所及三峽分局鳳鳴派出所（原審卷第二五、二六頁），自難謂為上訴人已受合法傳喚，其因未收受傳票而未能到庭陳述，非無正當理由。原審未察，不待上訴人到庭陳述，逕於九十年十二月七日辯論終結，並於同月二十一日判決，揆諸上開說明，其判決當然違背法令。上訴意旨執以指摘原判決違法，為有理由，應認有發回更審之原因。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。 中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　十一　　月　　十一　　日 　　　　　　　　　　　　　　　最高法院刑事第四庭
審判長法官　紀　俊　乾　
法官　黃　正　興　
法官　劉　介　民　
法官　陳　東　誥　
法官　魏　新　和　
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　十一　　月　　十五　　日


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3-3-11.【裁判字號】90,台上,6301【裁判日期】901018【裁判案由】違反銀行法等(詐欺) §379(7)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十年度台上字第六三Ｏ一號】
上訴人　楊蔡Ｏ香　女　民國三十八年
　　　　鄭瑩Ｏ　女　民國四十五年
　　　　林瑞Ｏ　男　民國四十年
被　告　吳Ｏ仁　男　民國五十年
　　　　邱Ｏ哲　男　民國四十六年
　　　　謝Ｏ玄　男　民國五十六年
　　右上訴人等因自訴被告等違反銀行法等罪（詐欺）案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國九十年三月二日第二審判決（八十七年度上訴字第二八五七號，自訴案號：
　　台灣台中地方法院八十五年度自緝字第八六五、九六五號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。
理　由
　　本件原判決認定被告吳Ｏ仁係ＯＯ縣ＯＯ鎮ＯＯ里ＯＯ路Ｏ段六二一號宗Ｏ育樂開發有限公司（下稱宗興公司）董事長，明知其於民國八十四年二月間因積欠債務向地下錢莊借款，已無償債能力，乃意圖為自己不法所有之概括犯意，於同年三月初，邀請不知情之宗Ｏ公司副董事長即被告邱Ｏ哲及總經理即被告謝Ｏ玄，以宗Ｏ公司名義招募股東投資「唐Ｏ血液透析中心」（下稱唐興中心），約定由謝Ｏ玄負責行政管理工作，邱Ｏ哲負責醫院事務，吳Ｏ仁則負責一切財務調度工作。吳Ｏ仁隨即於報紙刊登廣告，向不特定之投資人誆稱：投資唐Ｏ中心，每股新台幣（下同）三十萬元，第一年每月股利八千元，年終分紅一萬二千元，第二年每月股利一萬元，年終分紅二萬四千元，第三年每月股利一萬二千元，年終分紅三萬六千元，以吸引大眾投資。為取信投資人，並由吳Ｏ仁以宗Ｏ公司負責人名義透過原判決附表壹所示之業務員與投資股東簽約認股，而於投資股東繳交股金後，即由吳Ｏ仁與不知情之邱Ｏ哲、謝Ｏ玄分別以宗Ｏ公司之董事長、副董事長及總經理名義出具唐Ｏ中心之認股證書，且由謝Ｏ玄以其經營之唐Ｏ廣告企劃有限公司（下稱唐吉公司）擔任連帶保證人，自同年三月二十二日起至八月八日止，計募得一百十三股、金額共三千三百九十萬元，均歸吳Ｏ仁一人所有。扣除原判決附表貳之開辦費用，共計詐得一千二百五十九萬六千八百六十二元。迨詐得款項後即宣佈倒閉、逃匿無蹤，投資人遍尋無著，始知受騙等情。因而撤銷第一審關於吳Ｏ仁部分無罪之判決，改判論處其連續意圖為自己不法之所有，以詐術使人將本人之物交付罪刑（被訴違反銀行法第一百二十五條第一項及觸犯刑法第三百四十二條之背信罪、第二百十六條、第二百十條之行使偽造、變造私文書部分不另為無罪之諭知）；並維持第一審諭知邱Ｏ哲、謝Ｏ玄被訴違反銀行法第一百二十五條及涉犯刑法第三百三十九條之詐欺罪、第三百四十二條之背信罪、第二百十六條、第二百十條之行使偽造、變造私文書部分無罪之判決，駁回上訴人等在第二審之上訴。固非無見。惟查：
　　(一)犯罪之被害人始得提起自訴，不得提起自訴而提起者，應諭知不受理之判決；又犯罪事實之一部提起自訴者，他部雖不得自訴亦以得提起自訴論，但不得提起自訴部分係較重之罪者，不在此限。刑事訴訟法第三百十九條第一項前段第二項、第三百三十四條分別定有明文。此所謂「被害人」，指個人法益因他人犯罪而直接受害者而言。又依銀行法第二十一、二十二、五十二、五十三、五十四條規定，銀行之設立，採許可制，經許可後，尚須依公司法規定，設立為公司之法人，並經中央主管機關核定營業項目，發給營業執照，始得營業；政府所以如此嚴格設限，蓋因銀行業務與國家金融經濟秩序關係直接而重大，同法第二十九條第一項規定非銀行不得經營收受存款、受託經理信託資金、公眾財產或辦理國內外匯兌業務，尤在貫徹金融政策上禁止非法經營銀行業務之目的，同法第一百二十五條第一項規定違反該項規定者，科以刑罰，顯屬法定犯之行政刑罰，其立法目的，首在達成金融行政上取締非法經營銀行業務之旨，以直接維護國家正常之金融經濟秩序，至於存款人權益之保障，尚屬衍生之間接目的，存款人如因此項犯罪而受害，僅屬間接被害人，自不得提起自訴。上訴人等自訴被告等違反銀行法第二十九條，觸犯同法第一百二十五條之罪及刑法第三百三十九條之詐欺罪、第三百四十二條之背信罪、第二百十六條、第二百十條之行使偽造、變造私文書之罪間，依原判決理由之說明認為均有實質上或裁判上一罪之關係，而（行為時）銀行法第一百二十五條之罪，其法定本刑為一年以上七年以下有期徒刑，得併科新台幣三百萬元以下罰金，較其他諸罪為重。依上開說明，上訴人既非犯罪之直接被害人，自不得提起自訴，原審未從程序上先予審查，逕為實體上之判決，委有判決不適用法則之違法。
　　(二)依刑事訴訟法應用辯護人之案件或已經指定辯護人之案件，辯護人未經到庭辯護而逕行審判者，其判決當然為違背法令，刑事訴訟法第三百七十九條第七款定有明文。又最輕本刑為三年以上有期徒刑或高等法院管轄第一審之案件，於審判中未經選任辯護人者，審判長應指定公設辯護人為其辯護，同法第三十一條第一項亦著有規定。銀行法於八十九年十一月一日修正公布，修正後之第一百二十五條第一項規定：違反同法第二十九條第一項規定者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科一億元以下罰金。原判決於九十年三月二日宣判時，銀行法已修正公布施行，上訴人等自訴謝Ｏ玄觸犯銀行法第一百二十五條第一項之罪嫌，謝晉玄於原審並未選任辯護人，乃原審在九十年二月二十二日審判期日亦未指定公設辯護人為其辯護，復未於判決內說明，何以毋庸行辯護程序之理由，併屬可議。上訴意旨雖未指摘及此，然為本院得依職權調查之事項，應認原判決有發回更審之原因。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十　　年　　　十　　　月　　十八　　日
最高法院刑事第五庭
審判長法官　紀　俊　乾
法官　黃　正　興
法官　劉　介　民
法官　陳　東　誥
法官　張　春　福
右正本證明與原本無異 　　　　　　　書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十　　年　　　十　　　月　　二十二　　日


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3-3-12.【裁判字號】88,台上,358【裁判日期】880128【裁判案由】偽造有價證券　§379(8)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【八十八年度台上字第三五八號】
上　訴　人　許Ｏ印
選任辯護人　林春祥律師
　　　　　　陳煥生律師
　　　　　　劉秉鈞律師
　　右上訴人因苟Ｏ國自訴偽造有價證券案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國八十六年四月八日第二審判決（八十五年度上訴字第一四三六號，自訴案號：台灣台中地方法院八十三年度自字第八九七號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。
理　由
　　本件原判決認定上訴人許Ｏ印明知其與富Ｏ建設股份有限公司（以下簡稱富Ｏ公司）並無新台幣（下同）三億五千萬元之債權，及與自訴人苟Ｏ國並無一千四百十五萬九千元之債權，竟基於概括犯意，並意圖供行使之用，在未經富Ｏ公司、苟Ｏ國同意下，連續於民國八十二年十一月、十二月間，於不詳處所，盜蓋其保管富Ｏ公司及苟Ｏ國之印章而偽造如原判決附表所示本票二紙（票號、發票人、發票日、到期日、金額均詳如原判決附表所載）。上訴人並於偽造完成後，於八十三年六月間，連續持上開本票向台灣台中地方法院聲請准許強制執行（八十三年度票字第六一三九、六一四Ｏ號），而將此不實事項，使公務員登載於職務上所掌之公文書，均足以生損害於富Ｏ公司、苟Ｏ國及法院對准予本票裁定之正確性等情，因而維持第一審關於論處上訴人連續意圖供行使之用，而偽造有價證券罪刑部分之判決，駁回上訴人在第二審之上訴，固非無見。
惟查
　　(一)、按除有特別規定外，未經檢察官或自訴人到庭陳述而為審判者，其判決當然為違背法令，刑事訴訟法第三百七十九條第八款定有明文。又依刑事訴訟法第三百六十四條準用同法第三百三十一條第一項之規定，得不待自訴人陳述而為判決者，以非告訴或請求乃論之罪，自訴人經合法傳喚，無正當理由不到庭或到庭不為陳述者為限。卷查自訴人苟Ｏ國於原審八十六年三月十九日訊問時已陳明其現住ＯＯ市ＯＯ路一四六號，有訊問筆錄可按（見原審卷(一)第一三六頁正面）。而原審八十六年四月一日上午九時審判期日之傳票仍向自訴人原住ＯＯ市ＯＯ路七三巷三之三號為送達，復未附記事由而將之寄存於台中市警察局第二分局育才派出所，有送達證書在卷足憑（見原審卷(二)第一一二頁）。是以自訴人苟Ｏ國於八十六年四月一日上午九時審判期日未到庭陳述，是否能認係經合法傳喚而無正當理由不到庭陳述，即非無疑。乃原審竟未再傳喚自訴人，遽以自訴人經合法傳喚，無正當理由不到庭，不待其陳述而為判決，所踐行之訴訟程序，自難謂為適法。
　　(二)、科刑判決所認定之事實，與所採之證據，不相適合，即屬證據上理由矛盾，其判決當然為違背法令。且刑事訴訟法上所謂認定犯罪事實之證據，係指足以證明被告確有犯罪行為之積極證據而言，該項證據必須適合於被告犯罪事實之認定，始得採為斷罪之證據。原判決認定上訴人基於概括犯意，並意圖供行使之用，未經富Ｏ公司及自訴人苟Ｏ國之同意，連續盜蓋其保管富Ｏ公司及苟Ｏ國之印章而偽造如原判決附表所示之本票二紙等情。係以上開事實，業據自訴人苟Ｏ國及被害人富Ｏ公司實際負責人陳Ｏ輝到庭指訴綦詳等相關證據為其論斷之基礎。然卷查自訴人苟Ｏ國於第一審所提出之自訴狀係記載上訴人於八十三年六月九日以擅刻自訴人之印章，偽造自訴人名義本票乙張。於原審及第一審復陳稱：「沒有（將印章交許Ｏ印保管）」、「印章是許Ｏ印刻的，不是我放在他那裡的。」、「印章不是我的。」（見原審卷(一)第三十五頁背面、第七十二頁背面，第一審卷(一)第一Ｏ三頁）。陳Ｏ輝於第一審證稱：「（富Ｏ公司的印章由）公司財務部（保管），沒有（交給上訴人保管）」、「（偽造之三億五千萬元本票上之富Ｏ公司印章與另一張十萬元本票印章）不一樣」（見第一審卷(一)第八十九頁、第一Ｏ七頁）。上訴人於第一審亦供稱：「沒有（保管富Ｏ公司及余Ｏ存的印章）」（見第一審卷第七十九頁）各等語。原判決認定上訴人盜蓋其保管富Ｏ公司及苟Ｏ國之印章而偽造如原判決附表所示之本票二紙，尚與卷存證據不盡相符，難謂無證據上之理由矛盾。又依卷附之原判決附表一編號(一)之本票（見證物袋），其發票人處除蓋富Ｏ公司之印章外，尚加蓋余Ｏ存之印章，究竟該余Ｏ存之印章係由何人加蓋，是否亦屬偽造之印章，原判決未加以記載認定，亦有疏漏。上訴意旨指摘原判決不當，尚非無理由，應認有撤銷發回更審之原因。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　八十八　　年　　　一　　　月　　二十八　　日
最高法院刑事第六庭
審判長法官　董　明　霈
法官　丁　錦　清
法官　賴　忠　星
法官　林　茂　雄
法官　王　居　財
右正本證明與原本無異
書　記　官 中　　　華　　　民　　　國　　八十八　　年　　　二　　　月　　　三　　　日


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3-3-13.【裁判字號】92,台上,3770【裁判日期】920710【裁判案由】強盜等罪　§379(9)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十二年度台上字第三七七Ｏ號】
上　訴　人　趙Ｏ慶
　　右上訴人因強盜等罪案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國九十二年四月二十三日第二審判決（九十二年度上訴字第一五三號，起訴案號：台灣台南地方法院檢察署九十一年度偵字第一七一一、二四三一、二五Ｏ六號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
　　按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件上訴人趙原慶上訴意旨略稱：(一)依原判決事實之認定及理由之記載，上訴人所犯常業強盜、常業搶奪、常業詐欺等三罪，均符合自首之要件，但主文僅就常業強盜部分減輕其刑。(二)原審應更新審判程序而未更新，違反刑事訴訟法第三百七十九條第九款規定云云。
惟查：
　　(一)原判決撤銷第一審關於常業強盜、常業詐欺部分之判決，改判論處上訴人意圖為自己不法之所有，以強暴、脅迫至使不能抗拒，而使他人交付其物為常業；又意圖為自己不法之所有，以詐術使人將本人之物交付為常業（均累犯）罪刑；另維持第一審論處上訴人意圖為自己不法之所有，而搶奪他人之動產為常業（累犯）罪刑之判決，駁回上訴人此部分在第二審之上訴，已敘明所憑之證據及認定之理由。又原審依據承辦警察鍾化鳳之證述，認為上訴人所犯常業強盜、常業搶奪、常業詐欺三罪，均符合自首之要件，爰依刑法第六十二條規定，就上開三罪均減輕其刑（常業強盜、常業詐欺部分於撤銷改判時減輕，常業搶奪部分則維持第一審依自首減輕），已於事實欄明白認定，並於理由內詳為說明（見原判決第四面事實二、第十面理由一(五)之、第十二面第八至九行、第十四面第十六至十七行）。上訴意旨任意指稱，原判決僅就常業強盜部分減輕云云，並非依據卷內資料執為指摘。
　　(二)刑事訴訟法第三百七十九條第九款所規定，依本法應更新審判而未更新者，其判決當然違背法令。係指審判期日參與審判之法官有更異；或審判非一次期日所能終結，下次開庭因事故間隔至十五日以上，而未依同法第二百九十二條、第二百九十三條規定更新審判程序者而言。本件原審定於九十二年四月九日審判，參與審判之審判長法官鄭文肅及法官王浦傑、陳珍如始終出庭，並無更異，且一次期日即辯論終結，有審判筆錄可查，自不發生更新審判程序之問題。上訴意旨任意指稱，原審未更新審判程序，違反刑事訴訟法第三百七十九條第九款規定云云，亦非依據卷內資料執為指摘。上訴意旨徒憑己見，任意指摘，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合。其上訴違背法律上之程式，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　七　　　月　　　十　　　日
最高法院刑事第十一庭
審判長法官　呂　潮　澤
法官　白　文　漳
法官　陳　世　雄
法官　孫　增　同
法官　林　開　任
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　七　　　月　　十五　　日


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3-3-14.【裁判字號】95,台上,6410【裁判日期】951123【裁判案由】業務過失致人於死　§379(10)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十五年度台上字第六四一Ｏ號】
上　訴　人　王Ｏ泰
選任辯護人　李孟哲律師
　　上列上訴人因業務過失致人於死案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國九十三年二月十九日第二審更審判決（九十二年度交上更(一)字第四號，起訴案號：台灣高雄地方法院檢察署八十八年度偵字第三Ｏ六一九號），提起上訴，本院判決如下：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院高雄分院。
理　由
　　本件原判決認定上訴人王Ｏ泰僅考領普通自小客車駕駛執照，並未考領合格之職業大貨車駕駛執照，其為ＯＯ縣ＯＯ鄉ＯＯ村ＯＯ路一Ｏ一之二號，川Ｏ實業有限公司之代理負責人兼任司機，平日以駕駛大貨車載運貨物為業，為從事駕駛業務之人。於民國八十八年十二月三日十三時許，駕駛丸Ｏ螺絲股份有限公司所有之Ｓ四－xxx號自用大貨車，載運鐵條（總重十一點九公噸、超載二點二九公噸，無照駕駛及超載僅違反交通規則，並非肇事原因），沿ＯＯ縣ＯＯ鄉ＯＯ村ＯＯ路南向行駛，於當日十三時十五分許，途經一八四縣道與崙頂路口設有號誌之交岔路口時，應注意汽車行駛至交岔路口時，應遵守號誌之指示，及注意車前狀況以防止意外事故之發生，而當日天候晴朗、路面乾燥、無缺陷、亦無障礙物，且視距良好等情況，並無不能注意之情形存在，詎竟疏於注意，而於行經前開路口時，燈號已顯示紅燈，仍予闖越，適有考領合格重型機車駕駛執照，但未佩戴適當安全帽之呂Ｏ民，騎乘ＸＫＱ—XXX號重型機車，後載友人程Ｏ崑，沿ＯＯ縣ＯＯ鄉ＯＯ村ＯＯ縣道西向行駛，於行至前開綠燈燈號之路口，亦未注意行駛中車輛之動態，終因閃避不及，而撞及大貨車左後輪處，致呂Ｏ民、程Ｏ崑二人均往機車左側摔倒，呂Ｏ民受有雙側鼻孔及耳道出血、下巴裂傷（五〤二公分）合併下巴骨折、顱內出血、腦挫傷、右肩部及頸部挫傷、右胸部挫傷、右側下肢小腿前部及膝蓋部多處挫擦傷（各為十〤二公分、八〤二公分及十二〤二公分）等傷害當場死亡，程Ｏ崑則受有頭部、臉部外傷、瘀腫、右顴骨三處骨折及上腹部挫傷（傷害部分未據告訴）等情，因而撤銷第一審之科刑判決，改判論處上訴人從事業務之人，因業務上之過失致人於死罪刑（累犯），固非無見。 惟查：
　　(一)審理事實之法院，對於一切與論罪科刑有關之證據，雖已調查而其內容尚未明瞭者，即與未經調查者無異，如遽行判決，仍屬應於審判期日調查之證據未予調查，按諸刑事訴訟法第三百七十九條第十款之規定，其判決當然為違背法令。本件原判決認定上訴人駕駛大貨車，沿ＯＯ縣ＯＯ鄉ＯＯ村ＯＯ路向南方向行駛，於途經上開路口時，燈號已顯示紅燈，仍予闖越，而遭沿一八四縣道西向行駛，由呂Ｏ民騎乘後載程Ｏ崑之ＸＫＱ—xxx重型機車撞及左後輪處，致呂Ｏ民、程Ｏ崑死、傷等情，並依道路交通事故調查報告表之資料，說明肇事後機車橫倒於路口中間，車頭朝南偏東、車尾朝北偏西，被害人之鞋子與車損碎片，自倒地處由北向南散落達二十八點八公尺，機車車頭全損，兩車呈近乎九十度直角側撞，路口無任何刮地痕或煞車痕，肇事時大貨車車頭已進入路口到達一八四縣道東西向快車道路中之分向雙黃線處，並參酌證人程Ｏ崑所證：大貨車係闖紅燈行駛等情，資以認定大貨車在路口前呈行駛狀態，但駛至交岔路口時號誌已轉換為紅燈，仍加速通過，為肇事之主因等語。如上開大貨車行至路口時，南北向之號誌已然轉換為紅燈屬實，此時東西向之號誌，為淨空路口，應尚未同步轉換為綠燈，此為一般人之經驗，上開時間差是否足使大貨車順利通過路口？如足供大貨車通過，而機車又無違規搶燈號之情，似無由發生車禍。是上開紅綠燈轉換之秒差若干？大貨車之速度若干？攸關肇事原因之認定，自待查明釐清。又南北向之路口號誌如已轉換為紅燈，但東西向尚未同步轉換為綠燈，則機車應仍處於停止狀態，或應剛起步，速度不快應能煞停為正常；但該機車卻未能煞住而撞及大貨車之左後輪處，致機車車頭全毀，則原判決所認，大貨車駛至交岔路口時號誌已轉換為紅燈，仍加速通過而肇事等情，是否屬實，尚欠明瞭，自待深入調查、細心推求。
　　(二)證人即呂Ｏ民之父親呂Ｏ璋於警詢中陳稱：呂Ｏ民係自家中騎乘自家機車上班後，再向同事林Ｏ彬借用ＸＫＱ—xxx號重型機車，後載友人程Ｏ崑到崙頂路買東西而發生車禍等語（見相驗卷第八頁反面），而本件車禍發生後，程Ｏ崑腹部受有挫傷，但呂Ｏ民受有下巴裂傷合併下巴骨折、顱內出血、腦挫傷、右肩部及頸部挫傷、右胸部挫傷、右側下肢小腿前部及膝蓋部多處挫擦傷，腹部並無挫傷，此有高新醫院函文，相驗屍體證明書足憑。按機車騎士於肇事後腹部易撞及機車龍頭，後座者因騎士之阻擋，腹部不易受傷，乃上訴人質疑機車應為未考駕駛執照之程Ｏ崑所駕駛，程Ｏ崑無照駕駛為肇事之主因等語（見原審更(一)卷第七三頁反面），原審未傳訊林Ｏ彬就機車出借之情形，並就程Ｏ崑腹部受傷與駕駛機車之間有無關聯等事項予以調查，亦未說明上開事項無須調查之理由，併有調查職責未盡及理由不備之違誤。上訴意旨指摘原判決不當，尚非全無理由，應認仍有撤銷發回更審之原因。又刑法於九十四年二月二日修正公布，於九十五年七月一日施行，其中關於累犯之規定，已限縮其適用之條件，案經發回，於審理時併注意比較及之。 　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。　
中　　華　　民　　國　九十五　年　十一　月　二十三　日
最高法院刑事第五庭
審判長法官　莊　登　照
法官　洪　明　輝
法官　黃　一　鑫
法官　林　秀　夫
法官　徐　昌　錦
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　十一　月　二十九　日


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3-3-15.【裁判字號】95,台上,6037【裁判日期】951108【裁判案由】傷害致人於死　§379(10)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十五年度台上字第六Ｏ三七號】
上　訴　人　台灣高等法院台南分院檢察署檢察官　
被　　　告　林Ｏ安
　　上列上訴人因被告傷害致人於死案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國九十二年十二月二十四日第二審判決（九十二年度上訴字第九五六號，起訴案號：台灣台南地方法院檢察署九十年度偵字第四五四三號、第四五五二號），提起上訴，本院判決如下：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院台南分院。
理　由
　　本件原判決以公訴意旨略稱：被告林Ｏ安與吳Ｏ元原係朋友，常在一起飲酒聊天，民國九十年四月十二日十四時許，被告與吳Ｏ元、黃明正、林世文等人，ＯＯ市ＯＯ路九一八巷一號之三對面廢棄空屋一樓停車場，一起飲酒吃東西，被告與吳Ｏ元因細故發生爭執，被告竟憤而基於傷害之犯意持地上棄置之角棍，連續毆打吳Ｏ元，被告明知吳Ｏ元之身體狀況甚差，若毆打吳Ｏ元，可能造成吳Ｏ元死亡，惟被告因氣憤難耐，竟連續以角棍毆打吳Ｏ元之身體及頭部致吳Ｏ元受有左下唇搓裂傷，左下顎數條刮痕、瘀痕、右上臂側瘀痕、右大腿瘀痕、右小腿瘀痕、左大腿瘀痕、左小腿瘀痕等多處傷痕（傷害部分未據告訴）。被告洩憤完畢始離去，吳Ｏ元自行上樓睡覺，惟因吳Ｏ元之身體狀況差，本身患有脂肪肝，且正常肝臟細胞殘存不到百分之二十，又有心臟血管疾病、冠狀動脈阻塞等現象。吳Ｏ元遭被告毆打致頭部受傷後，影響體液回流到血管，形成腦水腫，於數小時後不治死亡，嗣於九十年四月十三日十四時許，為人發現報警，警方報請檢察官相驗後，經循線追查，發現被告涉嫌，被告於九十年四月十三日十九時，主動向警方投案，因認被告涉有刑法第二百七十七條第二項傷害致人於死罪嫌云云。惟經審理結果，認為不能證明被告犯罪，乃維持第一審諭知被告無罪之判決，駁回檢察官在第二審之上訴。固非無見。
惟查：
　　(一)審理事實之法院，對於被告有利及不利之證據，應一律注意，詳為調查，綜合全案證據資料，本於經驗法則以定其取捨，並將取捨證據及得心證之理由於判決內詳為說明。故證據雖已調查而其內容尚未明瞭者，即與未經調查無異，仍難遽為被告有利或不利之認定。如遽行判決，即屬刑事訴訟法第三百七十九條第十款所稱之當然違背法令。本件原判決引述法務部法醫研究所三次鑑定意見，均認被害人吳Ｏ元之死亡與其肝功能不好，有最大之關係。依該所第一次鑑定意見書所載，被害人吳Ｏ元之肝正常細胞殘存不到百分之二十，認為只要有外力為他人所形成之傷害，則本件需考慮為他殺。復依證人林世文於第一審證稱：「被告林Ｏ安是拿角棍打吳Ｏ元之背部一下，再打他胸腹部六、七下」，及證人黃明正於第一審證稱：「被告林Ｏ安是拿角棍打吳Ｏ元朝其腹部背部毆打，前後加起來共打十幾下，用力普通，所以打了十幾下角棍才斷」等語。則被害人吳Ｏ元之腹部至少遭被告毆打六、七次以上。在被害人吳Ｏ元之肝正常細胞殘存不到百分之二十之情形下，其腹部至少為被告毆打六、七次以上，對其肝功能已不好之情形，是否會使其肝功能更加惡化，而引起被害人吳Ｏ元腦水腫，並導致其死亡，原審對此未進一步請鑑定機關詳加鑑定，即認定被害人吳Ｏ元因腦水腫死亡，與被告之毆打行為無關云云，有應於審判期日調查之證據而未予調查之違法。
　　(二)原判決於理由五之（五）引述法務部法醫研究所第一次鑑定書載：被害人吳Ｏ元頭皮無明顯外傷，解剖發現頭頸部鈍傷，惟又記載頸部出血需考慮為內臟屍斑，故尚無證據證明被害人吳Ｏ元頭部有外傷云云。惟於理由五之（二）所引該所第二次鑑定即九十一年二月十五日法醫理字第Ｏ九一ＯＯＯＯ四一四號函，卻明確記載「死者頭部有輕微外傷」等語。就被害人吳Ｏ元頭部究竟有無外傷，上開二次鑑定內容顯有矛盾，原審竟未詳予究明。再該所第三次之鑑定即九十二年三月六日法醫理字Ｏ九一ＯＯＯ四三Ｏ一號函所載：「……該木棍質輕無法造成重傷害，需考慮跌倒所造成之傷害（即左下唇即左下顎之傷害），故與死者之死亡不相關，其死亡之方式應為意外」云云，資為有利於被告之依據。惟依證人黃Ｏ正、林Ｏ文於第一審明確證稱，被害人吳Ｏ元遭被告毆打後，並無跌倒之情形。因此法務部法醫研究所上開第三次之鑑定意見，認被害人吳Ｏ元之死亡，需考慮跌倒所造成，有無何依據，該鑑定內容對此並未說明其憑據，原審亦未詳加調查，遽以該第三次鑑定意見為本件判決之依據，顯有證據調查未盡之違誤。以上或為上訴意旨所指摘，或為本院得依職權調查之事項，應認原判決有撤銷發回更審之原因。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　十一　月　　八　　日
最高法院刑事第十庭
審判長法官　洪　清　江
法官　石　木　欽
法官　李　伯　道
法官　林　勤　純
法官　陳　晴　教
本件正本證明與原本無異
書　記　官 中　　華　　民　　國　九十五　年　十一　月　十三　日


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3-3-16.【裁判字號】93,台上,6523【裁判日期】931216【裁判案由】常業重利　§379(11)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十三年度台上字第六五二三號】
　　上　訴　人　楊Ｏ明
　　　　　　梁Ｏ龍
　　　　　　陳Ｏ明
　　　　　　楊Ｏ華
共　　　同
選任辯護人　王炳輝律師
　　　　　　柯劭臻律師
上　訴　人　楊Ｏ琥（即楊Ｏ庸）
　　　　　　楊Ｏ鎮
右　一　人
選任辯護人　楊俊樂律師
　　右上訴人等因常業重利案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國九十年六月二十日第二審更審判決（八十九年度上更(一)字第四三三號，起訴案號：台灣台中地方法院檢察署八十五年度偵字第一八五六七號（原判決誤載為八十六年度偵字第一八五六七號）、八十六年度偵字第九一五、三一二四號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決關於楊Ｏ明、楊Ｏ琥（即楊Ｏ庸）、梁Ｏ龍、楊Ｏ鎮、陳Ｏ明、楊Ｏ華部分撤銷，發回台灣高等法院台中分院。
理　由
　　本件原判決認定上訴人楊Ｏ明（綽號豆干）於民國八十四年十二月間起，承ＯＯ市ＯＯ路Ｏ段三七八號十樓之三及之五辦公室，經營地下錢莊，並先後有陳Ｏ祺（另案處理）、黃Ｏ遠（五十七年三月十六日生，綽號平遠，八十五年五月加入，嗣於八十五年十二月十二日死亡，經第一審判決不受理）、上訴人楊Ｏ鎮（綽號阿鎮、八十五年六月下旬加入）、上訴人楊Ｏ琥（原名楊Ｏ庸，八十五年七月一日加入，以下稱楊Ｏ琥）、上訴人梁Ｏ龍（綽號梁仔、八十五年八月中旬加入）、上訴人陳Ｏ明（綽號財明）、陳Ｏ崇（綽號宋仔，業已判決確定）、上訴人楊Ｏ華（綽號阿華）、施Ｏ玲（當時使用「宋Ｏ君」之名，綽號阿君，八十五年七月一日受僱加入，業已判決確定），及綽號「阿炳」之已成年不詳姓名者加入，共同基於以乘他人急迫之際，貸放金錢獲取重利以為常業之犯意聯絡；自稱為「萬Ｏ石材公司」，而各任職經理等職位；借款資金則由楊Ｏ明、楊Ｏ琥、梁Ｏ龍、楊Ｏ鎮、陳Ｏ明、陳Ｏ崇、楊Ｏ華、黃Ｏ遠、陳Ｏ祺等人出資及依比例分紅，施Ｏ玲則受僱領薪而為會計兼雜務；租金、水電、電話費用則由參與之人平均分攤，並以原判決附表一所示之電話與借款人聯絡，各自以在報紙上刊登借錢廣告之方式，從事招攬不特定人向其借款之業務；而以每新台幣（下同）十萬元本金，十天為一期，每期利息二萬元左右不等（因有無不動產等價值較高之擔保而不同），以此方式取得與原本顯不相當之重利，計先後乘林Ｏ盛、陳Ｏ修、賴Ｏ祿、蔡Ｏ如、楊Ｏ娟、林Ｏ英、張Ｏ松、羅姓女子、廖Ｏ惠、張Ｏ麗、許Ｏ國（至日期、金額、接洽人等詳如原判決附表二）及徐Ｏ克、溫Ｏ銘等，急需資金週轉之際，貸以金錢，並取得與原本顯不相當之重利，而以之為常業。嗣於八十五年十月一日十七時許，經台灣台中地方法院檢察署檢察官簽發搜索票交台中縣警察局，ＯＯ市ＯＯ路Ｏ段三七八號十樓之三及之五當場搜索查獲，並扣得楊Ｏ明等人所有供犯罪所用、及因犯罪所得之如原判決附表三所載之物，另扣得楊Ｏ明等所有如原判決附表四、附表五所載之物等情，因而撤銷第一審關於上訴人楊Ｏ明、楊Ｏ琥、梁Ｏ龍、楊Ｏ鎮、陳Ｏ明、楊Ｏ華六人（下稱上訴人六人）部分之判決，改判仍論其六人共同以乘他人急迫，貸以金錢，而取得與原本顯不相當之重利為常業罪刑，固非無見。
惟查：
　　(一)依原審審判筆錄記載，審判長於宣示辯論終結前，僅給與楊德明、及已判決確定之陳Ｏ隆最後陳述之機會，未給與楊Ｏ琥、梁Ｏ龍、楊Ｏ鎮、陳Ｏ明、楊Ｏ華最後陳述之機會（審判筆錄並無楊Ｏ琥等人最後陳述答話之記載），其訴訟程序之踐行，顯有刑事訴訟法第三百七十九條第十一款規定「未與被告以最後陳述機會」之違法。
　　(二)原判決事實認定楊Ｏ鎮自八十五年六月下旬，楊琥自八十五年七月一日，梁Ｏ龍自八十五年八月中旬，始加入楊Ｏ明經營之地下錢莊等情，則在渠等加入之前，自不可能與楊Ｏ明等人在該地下錢莊為重利借貸行為，然其事實及理由竟未明楊Ｏ鎮、楊Ｏ琥、梁Ｏ龍等三人就原判決附表二（下稱附表二）所示之重利行為，其犯罪時間在其三人加入後者，其三人始參與共同犯罪，並應與其他共犯成立共同正犯之情事，而僅含混籠統稱：上訴人六人與其他共犯陳Ｏ祺等人，共同為如附表二所示之常業重利犯行（其中編號１至編號３之犯行，其犯罪時間均在八十五年四月之前），彼此間有犯意聯絡及行為分擔，應論為共同正犯等情，原判決亦不無理由矛盾之違誤。
　　(三)原審未傳喚附表二各被害人到庭調查上訴人等人是否確有共同以乘伊等急迫，貸以金錢而取得與原本顯不相當之重利為常業之事實，僅以部分被害人即林Ｏ盛、陳Ｏ修、賴Ｏ祿於警訊及被害人蔡Ｏ如於警訊及檢察官偵查中，楊Ｏ娟於偵審中以及部分共犯即楊Ｏ明、楊Ｏ琥、黃Ｏ遠、陳Ｏ祺等人於警訊之供述，資為認定上訴人六人犯罪事實之主要證據，且就以部分共犯陳述作為其他共同被告不利證據部分，亦未依刑事訴訟法第九十七條規定，於審判中命為對質，藉以查明事實，此均有應於審判期日調查之證據未予調查之違誤。上訴人六人執以指摘原判決不當，非無理由，應認原判決關於上訴人六人部分，仍有撤銷發回更審之原因。原判決對於上訴人六人不另為無罪諭知部分，基於審判不可分之原則，應併予發回。又依九十二年二月六日公布，同年九月一日施行之刑事訴訟法第二百八十七條之二規定，法院就被告本人案件調查共同被告時，該共同被告準用有關人證之規定。又被告以外之人，於檢察事務官、司法警察官或司法警察調查中所為之陳述，需具有同法第一百五十九條之二或第一百五十九條之三或第一百五十九條之五第一項規定之情形，始得為證據，此觀同法第一百五十九條第一項、第一百五十九條之二、第一百五十九條之三、第一百五十九條之五第一項規定自明。更為審判時，應併予注意，附此明。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　十二　　月　　十六　　日
最高法院刑事第十二庭
審判長法官　陳　正　庸
法官　賴　忠　星
法官　王　居　財
法官　張　清　埤
法官　林　開　任
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　十二　　月　　二十七　　日


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3-3-17.【裁判字號】95,台上,4061【裁判日期】950727【裁判案由】偽造文書等罪　§379(12)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十五年度台上字第四Ｏ六一號】
上　訴　人　台灣高等法院台中分院檢察署檢察官
被　　　告　黃Ｏ河
　　上列上訴人因被告偽造文書等罪案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國九十二年十月二十二日第二審判決（九十二年度上訴字第八三五號，起訴案號：台灣台中地方法院檢察署九十年度偵字第二六二四號），提起上訴，本院判決如下：
主　文
　　原判決關於竊盜及行使偽造私文書部分撤銷，發回台灣高等法院台中分院。
　　其他上訴駁回。
理　由
壹、撤銷部分（即原判決諭知竊盜及行使偽造私文書無罪部分）：
　　本件原判決以公訴意旨略稱：被告黃Ｏ河於民國八十八年十二月間，基於概括之犯意，先後三次在台中市某不詳地點，竊取其女友陳Ｏ如所有置於皮包內之寶島商業銀行（現為日盛商業銀行）MASTER信用卡（背面簽名欄署名「CHENWANJU」，下稱Ａ卡）、寶島商業銀行ＪＣＢ信用卡（尚未開卡，背面簽名欄空白，下稱Ｂ卡）、荷蘭商業銀行ＶＩＳＡ信用卡（尚未開卡，背面簽名欄空白，下稱Ｃ卡）各一張，並在Ｂ、Ｃ兩卡背面簽名欄署名「黃Ｏ河」而使用之。嗣被告先後於同年月二十四日二十二時三十二分，及翌（二十五）日二十時五十五分，在御品西餐廳持用Ａ卡刷卡消費，分別付帳三千六百七十四元及四千九百十七元，並偽造陳Ｏ如之英文姓名「CHENWANJU」之署押於簽帳單上，使該餐廳櫃台人員誤認被告係Ａ卡之持卡人而允其刷卡消費，足以生損害於陳Ｏ如等情。因認被告涉犯刑法第三百二十條第一項之竊盜罪，及同法第二百十六條、第二百十條之行使偽造私文書罪嫌（原判決漏列起訴書記載被告涉犯刑法第三百三十九條第一項之詐欺罪嫌）。惟經審理結果，認為不能證明被告犯罪，因而撤銷第一審就此部分科刑之判決，而改為被告無罪之諭知，固非無見。
惟查：按除有特別規定外，已受請求之事項未予判決，或未受請求之事項予以判決者，其判決為當然違背法令，刑事訴訟法第三百七十九條第十二款定有明文。本件檢察官起訴意旨指被告連續竊取陳Ｏ如所有之Ａ卡、Ｂ卡及Ｃ卡各一張，並持Ａ卡先後在御品西餐廳刷卡消費付帳三千六百七十四元及四千九百十七元，復偽造陳Ｏ如之英文姓名「CHENWANJU」之署押於各該簽帳單上，使該餐廳櫃台人員陷於錯誤而允其刷卡消費等情，認被告涉犯刑法第三百二十條第一項之竊盜罪、同法第二百十六條、第二百十條之行使偽造私文書罪，及同法第三百三十九條第一項之詐欺罪嫌，並認其所犯該三罪之間具有方法結果之牽連關係，應從一重處斷。原判決理由雖說明不能證明被告有如公訴意旨所指之竊盜及行使偽造私文書等罪行，而於主文內就被告「被訴竊盜及行使偽造私文書部分」為無罪之諭知，但其對於被告被訴牽連犯刑法第三百三十九條詐欺罪部分，究竟是否成立犯罪？並未於理由內加以說明，亦未於主文中就此部分為有罪或無罪之諭知，依上說明，自有已受請求之事項而未予判決之當然違背法令。又原判決既認不能證明被告有如公訴意旨所指之連續竊盜及行使偽造私文書等犯行，而就此部分為無罪之諭知。但其據上論結欄卻又引用與此部分論罪科刑有關之刑法第三百二十條第一項、第二百十六條、第二百十條、第五十五條、第二百十九條等條文，作為判決之依據，亦有適用法則不當之違誤。上訴意旨雖未指摘及此，然以上係本院得依職權調查之事項，應認原判決關於竊盜及行使偽造私文書部分有撤銷發回更審之原因。
貳、駁回部分（即原判決諭知詐欺取財有罪部分）：
　　刑事訴訟法第三百七十六條所列各罪之案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院，法有明文。本件被告黃Ｏ河被訴詐欺取財案件（即起訴書犯罪事實一部分），原審係依刑法第三百三十九條第一項論處罪刑，且與原判決其他部分並無審判不可分關係，核屬刑事訴訟法第三百七十六條第四款之案件，依首開說明，既經第二審判決，自不得上訴於第三審法院，上訴人竟對上開部分一併提起上訴，顯為法所不許。其對於此部分之上訴為不合法，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段、第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　華　民　國　九十五　年　　七　　月　二十七　日
最高法院刑事第四庭
審判長法官　吳　雄　銘
法官　池　啟　明
法官　劉　介　民
法官　郭　毓　洲
法官　韓　金　秀
本件正本證明與原本無異 　　　書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　七　　月　三十一　日


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3-3-18.【裁判字號】94,台上,6675【裁判日期】941125【裁判案由】違反懲治走私條例　§379(13)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十四年度台上字第六六七五號】
上　訴　人　曾Ｏ銘
　　　　　　黃Ｏ昌
共　　　同
選任辯護人　蘇榮達律師
　　　　　　蘇俊誠律師
　　上列上訴人等因違反懲治走私條例案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國九十四年八月十七日第二審判決（九十四年度上訴字第八一三號，起訴案號：台灣高雄地方法院檢察署九十三年度偵字第二一五Ｏ一號），提起上訴，本院判決如下：
主　文
　　原判決關於曾Ｏ銘、黃Ｏ昌部分撤銷，發回台灣高等法院高雄分院。
理　由
　　本件原判決認定上訴人曾Ｏ銘係「群Ｏ三號」漁船船長，王Ｏ捷（經原審判決確定）為該船之輪機長，上訴人黃Ｏ昌及陳Ｏ山、陳Ｏ成（以上二人均經原審判決確定）則為該漁船之船員。其等均明知不得私運管制物品進口逾公告數額，亦明知冷凍雜魚、雞屁股為海關進口稅則第二章、第三章所列之物品，屬於行政院公告「管制物品項目及其數額」丙項所列之管制進口物品，一次私運總額由海關照緝獲時之完稅價格計算，不得超過新台幣（下同）十萬元或重量不得超過一千公斤。民國九十三年九月十一日，由曾Ｏ銘駕駛上開漁船，與王Ｏ捷、黃Ｏ昌、陳Ｏ山、陳Ｏ成自高雄港中和安檢所報關出港，航向我國領海以外之東經一一八度五十分、北緯二二度四十分處海域作業。同年月十四日凌晨一時許，曾Ｏ銘、黃Ｏ昌、王Ｏ捷、陳Ｏ山、陳Ｏ成在該處海域，遇見駕駛船名不詳、真實姓名年籍不詳之成年人士，竟共同基於私運管制物品進口逾公告數額之犯意聯絡，向該成年人士購買冷凍雜魚一四、Ｏ五Ｏ公斤及夾藏於冷凍雜魚中之冷凍雞屁股六、四二Ｏ公斤之管制進口物品，共計二Ｏ、四七Ｏ公斤（完稅價格分別為二八一、ＯＯＯ元及一一五、五六Ｏ元，合計為三九六、五六Ｏ元），將之藏置於該漁船船艙冷凍庫內。於九十三年九月十七日十六時許，自高雄港中和安檢站報關進港，而共同私運上開逾公告數額之管制進口物品進入台灣。嗣於九十三年九月十八日凌晨三時許，上開漁船在ＯＯ市ＯＯ區ＯＯＯ村漁港魚市場卸貨時，因行政院海岸巡防署（下稱海巡署）高雄市機動查緝隊接獲檢舉，依海岸巡防法對於該漁船實施檢查後，發現該漁船船艙冷凍艙內藏有上開冷凍雜魚及冷凍雞屁股，而當場查獲等情。因認第一審論處上訴人曾Ｏ銘、黃Ｏ昌共同私運管制物品進口逾公告數額（均累犯）罪刑，為無不合，予以維持，駁回上訴人二人在第二審之上訴，固非無見。
惟查：
　　(一)、未經參與審理之法官參與判決者，其判決當然違背法令，刑事訴訟法第三百七十九條第十三款定有明文。本件依原審審判筆錄記載，參與審理之審判長法官為莊飛宗，法官為曾逸誠、黃三友，依判決書之記載，參與判決者為審判長法官莊飛宗，法官為黃憲文、黃三友，其中法官黃憲文顯係未參與審理而參與判決，依首揭說明，原判決當然違背法令。
　　(二)、按第二審判決認定被告之犯罪事實，與第一審判決認定不同者，應將第一審判決予以撤銷改判，不能仍予維持而駁回其上訴。此所謂不同，係指與適用法律有關之犯罪構成要件之基本犯罪事實有所變更、擴大或縮減者而言。本件依第一審判決認定之事實，僅記載上訴人等人明知冷凍雜魚為海關進口稅則第三章所列之物品，屬於行政院公告「管制物品項目及其數額」丙項所列之管制進口物品，不得私運進口，竟共同基於私運管制物品進口逾公告數額之犯意聯絡，由王Ｏ捷向該成年人士購買而接駁逾公告數額之管制進口，屬於海關進口稅則第三章所列物品之冷凍雜魚及其等認係冷凍雜魚之冷凍雞屁股之物品，共計二Ｏ、四七Ｏ公斤等情。此與原判決於事實欄內，認定上訴人等人均明知冷凍雜魚、雞屁股為海關進口稅則第二章、第三章所列之物品，屬於行政院公告「管制物品項目及其數額」丙項所列之管制進口物品，竟共同私運原判決事實欄所列逾公告數額之管制物品進口，未盡相符。第一審判決認定上訴人等人共同私運管制進口物品海關進口稅則第三章之冷凍雜魚，原判決則認定上訴人等人共同私運管制進口物品海關進口稅則第二章之冷凍雞屁股及第三章之冷凍雜魚，其審理結果既與第一審判決認定之基本犯罪事實有所不同，卻未撤銷改判，仍予維持，於法自有未合。上訴人等上訴意旨雖未指摘至此，但此為本院得依職權調查之事項，應認原判決有撤銷發回更審之原因。據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十四　年　十一　月　二十五　日
最高法院刑事第十一庭
審判長法官　洪　清　江
法官　石　木　欽
法官　李　伯　道
法官　林　勤　純
法官　陳　晴　教
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十四　年　十二　月　　一　　日


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3-3-19.【裁判字號】95,台上,1779【裁判日期】950407【裁判案由】偽造文書等罪　§379(12) (14)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十五年度台上字第一七七九號】
上　訴　人　台灣高等法院台中分院檢察署檢察官　
上　訴　人　
即　被　告　張Ｏ洲
被　　　告　吳Ｏ誼
　　上列上訴人等因被告等偽造文書等罪案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國九十二年七月九日第二審判決（九十二年度上訴字第三九Ｏ號，起訴案號：台灣台中地方法院檢察署八十八年度偵字第二Ｏ一二Ｏ、二四三七二號、八十九年度偵字第六一七號），提起上訴，本院判決如下：
主　文
　　原判決關於張Ｏ洲、吳Ｏ誼部分撤銷，發回台灣高等法院台中分院。
理　由
　　本件原判決認定：被告吳Ｏ誼原係台中市中友百貨股份有限公司（下稱中友百貨公司）營業二課收銀員，上訴人即被告張Ｏ洲則係該公司營業課之離職人員。緣鄒Ｏ心（經第一審法院判處有期徒刑三月確定）前於民國八十八年初，與姓名年籍不詳之成年人達成協議，當其提供一般客戶之刷卡資料供該不知名之人偽造信用卡使用後，即可獲取一定之報酬，鄒Ｏ心遂告知張Ｏ洲，並允諾若張Ｏ洲提供客戶信用卡資料，將可朋分報酬，而張Ｏ洲應允後，遂與鄒Ｏ心共同基於幫助該不知名之人偽造私文書之概括犯意，於八十八年四、五月間，先由鄒Ｏ心交付張Ｏ洲一台由風Ｏ精品服飾店（負責人為周Ｏ百，址設ＯＯ市ＯＯＯＯ街二八Ｏ號一樓）申請之電子刷卡端末機（下稱刷卡機）供讀取並確認竊得之資料使用，再由張Ｏ洲負責找尋可取得信用卡資料之人。由於張Ｏ洲曾擔任過吳Ｏ誼之業務主管，乃於八十八年七月間，以新公司開發客戶為由，與吳Ｏ誼共同基於意圖為第三人不法之所有之概括犯意聯絡，以每份客戶信用卡資料新台幣（下同）一百元至二百元不等代價，指示吳Ｏ誼抄錄前來刷卡消費之客戶信用卡資料（含卡號、內碼及有效期間），且應於翌日交付該抄錄之資料。吳Ｏ誼應允後，乃利用職務之便，先後於八十八年七月三十日、同年八月八日，在中友百貨公司，持筆將前來刷卡消費之客戶（含如原判決附表一所示之已知被害人）如原判決附表二所示之信用卡卡號（含內碼、有效日期）共六十筆（七月三十日抄錄二十筆，八月八日抄錄四十筆，原共係六十筆，然因其中號碼有重複，故實際僅有四十一筆之受害人）一一抄錄於紙上，再分別於八十八年七月三十一日、八月九日將該抄錄所得之資料交付予張Ｏ洲，以此方法竊取前來刷卡消費之顧客所儲存於信用卡上之電磁紀錄（含信用卡卡號、內碼即有效日期），共計盜得如原判決附表一所示被害人及其他不知名之被害人（其信用卡卡號詳如原判決附表二所示）共四十一人儲存信用卡上之電磁紀錄。而張Ｏ洲於取得吳Ｏ誼交付之上揭信用卡資料後，旋即將該資料轉交予鄒Ｏ心，隨後鄒Ｏ心復將資料轉交予不知名之人，以解讀所抄錄得之資料，供該不知名之人等偽造信用卡集團偽造信用卡之用，並由該不知名之人據以偽造信用卡。足以生損害於如原判決附表二所示信用卡卡號所有人及財團法人聯合信用卡中心、發卡銀行對信用卡資料審核之正確性。嗣經如原判決附表一編號九所示之被害人吳Ｏ隆發現所有之信用卡遭盜刷，向發卡之匯豐商業銀行股份有限公司台中分行反映，經該銀行報警後，始循線查悉上情，並扣得被告鄒Ｏ心所有之刷卡機一臺等情。因而維持第一審論被告吳Ｏ誼以共同連續竊盜罪，處拘役肆拾日，並諭知易科罰金之折算標準及緩刑貳年；被告張Ｏ洲以連續幫助偽造私文書，足以生損害於他人罪，處有期徒刑參月，並諭知易科罰金之折算標準部分之判決，駁回吳Ｏ誼及檢察官該部分在第二審之上訴，固非無見。
惟查：
　　（一）按除刑事訴訟法有特別規定外，已受請求之事項未予判決者，其判決當然為違背法令，為該法第三百七十九條第十二款所明定。又檢察官就犯罪事實一部起訴者，其效力及於全部，復為同法第二百六十七條所明定。故如連續犯、牽連犯、結合犯或其他應以一罪論處之案件，其一部若經起訴，其效力既及於全部，事實審法院自應就全部犯罪事實為裁判，如應行裁判之一部分，漏未裁判，即屬已受請求之事項未予判決。查原判決事實第二項雖記載本件經台中商業銀行股份有限公司（下稱台中商銀）提起告訴。惟台中商銀八十八年十月二十日刑事告訴狀略稱：被告張Ｏ洲於八十八年七月三十日及同年八月八日於中友百貨公司截取持卡人資料，偽造告訴人客戶鄭Ｏ宗之ＶＩＳＡ卡消費，詐得十二萬四千三百元等情，並經其公司職員杜基裕於八十八年十一月十八日檢察官偵查時證述如前，嗣於原審調查時，再具狀為同一之告訴，有其提出之九十二年四月十八日刑事陳述狀在卷可稽（見八十八年度他字第二八二四號卷、原審卷第五十五至五十八頁），如前開告訴狀及證人杜基裕所證不虛，則除起訴事實外，被告等並有竊取鄭Ｏ宗信用卡資料詐欺之情事，雖此部分未經檢察官提起公訴，但該部分事實與已經起訴部分，是否屬實質上一罪而為起訴效力所及，原判決未予審認、調查，遽行判決，自屬於法有違。
　　（二）有罪判決之事實認定，為適用法令之準據，法院應將與論罪科刑有關之事項，翔實記載，然後於理由內逐一說明其憑以認定之證據，並使事實認定與理由說明，互相適合，方為合法。倘若事實認定與理由說明，不相一致，或事實、理由之記載，前後齟齬，按諸刑事訴訟法第三百七十九條第十四款後段規定，均屬判決理由矛盾之當然違背法令。原判決事實記載：「……張Ｏ洲……於八十八年七月間，以新公司開發客戶為由，與吳Ｏ誼共同基於意圖為第三人不法之所有之概括犯意聯絡」等情（原判決第二頁倒數第七行至倒數第五行），認定僅被告等二人間就竊盜部分，有犯意之聯絡，惟其理由則說明：「……被告吳Ｏ誼與被告張Ｏ洲、被告鄒Ｏ心就上揭竊盜罪間，有犯意聯絡及行為分擔，均為共同正犯。」（原判決第十頁第二至三行），致其此部分事實之認定與理由之說明，有判決理由矛盾之違誤。
　　（三）判決不適用法則者，為違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文。又行為後法律有變更者，適用裁判時之法律，但裁判前之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第二條第一項定有明文。本件第一審判決認定：被告等於八十八年七月三十日及同年八月八日，竊取前來刷卡消費之顧客所儲存於信用卡上之電磁紀錄等情，認係共犯刑法第三百二十三條、第三百二十條第一項之竊盜罪。惟於其等行為後，刑法於九十二年六月二十五日修正公布，同年月二十七日生效，將第三百二十三條有關電磁紀錄部分刪除，移列於同法第三百五十九條規定，並將罰金刑規定為「或科或併科」，而罰金之刑度亦提高至二十萬元以下，即有新舊法比較適用之問題，原審於九十二年七月九日宣判時，該法條已經修正，未依刑法第二條第一項為新舊法之比較適用，予以糾正，仍予維持，亦有未合。
　　（四）刑罰之量定，固屬法院自由裁量之職權行使，惟刑事審判之量刑，旨在實現刑罰權之分配的正義，故法院對科刑判決之被告量刑，應符合罪刑相當原則，使罰當其罪，以契合人民之法律感情。此所以刑法第五十七條明定科刑時應審酌一切情狀，尤應注意該條所列各款情形，以為科刑輕重之標準。又緩刑之宣告與否，固屬實體法上賦予法院得為自由裁量之事項，惟法院行使此項職權時，除應審查被告是否符合緩刑之法定要件外，仍應受比例原則與平等原則等一般法律原則之支配，以期達成客觀上之適當性、相當性與必要性之價值要求。若違反比例原則、平等原則時，自有濫用裁量權之違法。查原判決固維持第一審論被告吳Ｏ誼以共同連續竊盜罪，處拘役肆拾日，並諭知易科罰金之折算標準及緩刑貳年；被告張Ｏ洲以連續幫助偽造私文書，足以生損害於他人罪，處有期徒刑參月，並諭知易科罰金之折算標準部分之判決，駁回吳Ｏ誼及檢察官該部分在第二審之上訴。惟近年偽卡及詐欺集團橫行，受害者眾，造成人心惶惶，社會不安，果原判決之認定屬實，被告等盜錄之信用卡資料共達六十筆，被害人亦有四十一人之多，彼等為圖私利，大量盜取他人信用卡資料，供偽卡集團非法使用、詐取財物，致損害社會金融體系及妨礙市場交易秩序，其犯罪所生之危險及損害，能否謂為輕微？第一審判決分別處以拘役四十日及有期徒刑三月，其裁量權之行使有無失出，而欠缺合理性及妥適性？是否合於罪刑相當原則？又第一審判決就被告吳Ｏ誼為緩刑之宣告是否適宜，有無合乎比例原則等之判斷？原審均未詳加剖析論敘明白，逕予維持第一審該部分之判決，亦有判決理由不備之違誤。以上或為上訴意旨所指摘，或為本院得依職權調查之事項，應認原判決關於張Ｏ洲、吳Ｏ誼部分有撤銷發回之原因。至原判決就被告等不另諭知無罪部分，基於審判不可分之原則，應併發回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　四　　月　　七　　日
最高法院刑事第六庭
審判長法官　林　增　福
法官　邵　燕　玲
法官　張　清　埤
法官　陳　世　雄
法官　陳　朱　貴
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　四　　月　十一　日


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3-3-20.【裁判字號】95,台上,4275【裁判日期】950803【裁判案由】強盜　§380


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十五年度台上字第四二七五號】
上　訴　人　徐Ｏ峰（在押）
上列上訴人因強盜案件，不服台灣高等法院中華民國九十五年五月二十六日第二審判決（九十五年度上訴字第六一七號，起訴案號：台灣桃園地方法院檢察署九十四年度偵字第一六九四六號），提起上訴，本院判決如下：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
　　按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件上訴人徐Ｏ峰上訴意旨略稱：
　　（一）原判決事實欄記載楊Ｏ生持改造玩具手槍抵住被害人袁Ｏ珠之腰際，理由欄卻援引楊Ｏ生於警詢時所供稱：彼僅騎乘機車靠近被害人，手持一把改造手槍等語，有事實與理由矛盾之違誤。
　　（二）被害人之公事包遭取走，與本件強盜罪究係想像競合犯或牽連犯或另行起意，原審未詳加調查，有應於審判期日調查之證據未予調查之違背法令。
　　（三）上訴人甫滿十八歲即因涉世未深而誤觸刑責，本件法重情輕，非無可憫恕，請依刑法第五十九條酌減其刑。
　　（四）上訴人於原審曾以頭部受創，請為精神耗弱之鑑定，原審未加調查，所為判決當然違背法令云云。惟查證據之取捨、證據證明力之判斷，及事實有無之認定，為事實審法院之職權，茍其取捨、判斷及認定，並不違反經驗法則及論理法則，即不容任意指為違法而執為第三審適法之上訴理由。本件原審認定上訴人有原判決事實欄所載與楊Ｏ生（另經判處罪刑確定）共同攜帶兇器改造玩具手槍（不具殺傷力）一把，以槍抵住被害人袁Ｏ珠之腰際，至使不能抗拒，而取去手機及公事包（內有現金等財物）之犯行，係依據上訴人及原審共同被告楊Ｏ生之部分供述、證人即被害人之證詞，卷附內政部警政署刑事警察局槍彈鑑定書、贓物領據（保管）單、照片，暨扣案之改造玩具手槍等證據資料，為綜合之判斷；並對於上訴人所辯未使被害人達於不能抗拒之程度及手機係掉落在地經其拿取等各節，如何不足採之理由，詳加說明。以第一審變更起訴法條（刑法第三百二十八條第一項普通強盜罪）論處上訴人共同攜帶兇器強盜罪刑，認事用法俱無不合，量刑亦稱妥適，因而維持第一審關於上訴人部分之判決，駁回檢察官及上訴人在第二審之上訴，已詳敘其調查證據之結果及證據取捨並認定事實之理由。所為論斷，均有卷存證據資料可資覆按，並無採證或認定事實違背經驗法則或論理法則，或有理由不備、理由矛盾或其他違背法令之情形。
再查：
　　（一）原判決理由已敘明係依據被害人之證詞及上訴人於警詢之供述，認定楊Ｏ生確有持槍抵住被害人腰際之行為（見原判決第二頁理由一(一)），並未援引楊Ｏ生之供述為認定該部分犯罪事實之依據；至於原判決引據楊Ｏ生於警詢時之供述則在說明上訴人有以強暴手段強取被害人手機之事實（見原判決第三頁理由一(二)）。何況楊Ｏ生於警詢係供稱當時彼騎乘機車靠近被害人，手持一把改造手槍等語，並未提及彼有無持槍抵住被害人，是亦無從憑以認定彼未持槍抵住被害人。上訴意旨指原判決該部分事實之認定與理由之說明矛盾，尚有誤會。
　　（二）關於被害人之公事包遭取走，仍屬上訴人強盜行為之一部等情，業經原判決論述其依憑之證據及得心證之理由甚詳（見原判決第四頁理由一(四)），經核與卷證資料並無不符，上訴意旨並未指出原審有何應於審判期日調查之具體證據未予調查，自非適法之第三審上訴理由。
　　（三）量刑之輕重，係屬事實審法院得依職權裁量之事項，茍已斟酌行為時刑法第五十七條各款所列情形而未逾越法定刑度，不得遽指為違法；又修正前之刑法即上訴人於行為時之刑法第五十九條規定之酌量減輕，必須犯罪另有特殊之原因與環境，在客觀上足以引起一般同情，認為即予宣告法定最低度刑期，猶嫌過重者，始有其適用，且此項犯罪情狀是否可憫恕而酌量減輕其刑之認定，亦屬法院得依職權自由裁量之事項，原判決未依行為時刑法第五十九條規定酌量減輕上訴人之刑，並無違背法令可言。
　　（四）精神耗弱人之行為，依行為時刑法第十九條第二項之規定，僅係得減輕其刑，並非必減，即係法院依職權自由裁量之事項。上訴人自警詢至原審審理中，始終承認有與楊Ｏ生強行取走被害人之手機、公事包情事，其第二審上訴意旨亦僅稱「請求輕判」云云，並未提出其有關精神疾病症狀之證明文件，迨至原審審判時，始提出請求輕判及為精神鑑定之請求，原審認無必要，雖未敘明理由，有欠允洽，但原判決既未減輕其刑，事實欄與理由欄關於上訴人是否精神耗弱人之記載與敘述自屬於判決無影響，依刑事訴訟法第三百八十條之規定，亦非適法之上訴理由。從而，上訴意旨均非依據卷內訴訟資料指摘原判決有何具體違背法令之情形，徒憑己見，就原審採證認事與量刑職權之適法行使，及原判決已明白論斷之事項，任意指摘，核與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合。上訴人之上訴為違背法律上之程式，應予以駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　八　　月　　三　　日
最高法院刑事第九庭
審判長法官　陳　正　庸
法官　賴　忠　星
法官　王　居　財
法官　林　開　任
法官　林　立　華
本件正本證明與原本無異 　　　書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　八　　月　　八　　日


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3-3-21.【裁判字號】95,台上,4054【裁判日期】950721【裁判案由】常業竊盜等罪　§381


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十五年度台上字第四Ｏ五四號】
上　訴　人　趙Ｏ銘　（在押）
　　上列上訴人因常業竊盜等罪案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國九十五年五月二十四日第二審判決（九十五年度上訴字第四六二號，聲請簡易判決處刑案號：台灣台南地方法院檢察署九十四年度核退偵字第四一六號），提起上訴，本院判決如下：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
壹、常業竊盜部分：
　　按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未指摘原判決有何違法，自應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。
　　本件原判決認定上訴人趙建銘有原判決事實欄所載犯行，係依憑上訴人業於警詢、偵查中、第一審及原審審理時自白不諱，核與被害人黃Ｏ誠、黃Ｏ發、李Ｏ成、翟Ｏ文、劉Ｏ兵、徐Ｏ芬、黃Ｏ梅、余Ｏ明、王Ｏ保、林Ｏ泰、謝Ｏ昇、王Ｏ明、林Ｏ偉、江Ｏ斌、周Ｏ志、李Ｏ惠、李Ｏ玲、林Ｏ河、黃Ｏ發、黃Ｏ玉、雷Ｏ丞、賴Ｏ正等人於警詢中之指訴相符，並有贓物認領保管單十五張在卷。扣案上訴人所簽發之汽車買賣契約書四紙，經送內政部警政署刑事警察局鑑定後，契約書上之指印均與上訴人檔存指紋卡之左拇指指紋相同，有卷附之該局民國九十四年八月二十三日刑紋字第Ｏ九四Ｏ一二六八八七號鑑定意見書一紙可稽，另有汽車鑰匙四支、十串扣案等證據。因而維持第一審論處上訴人常業竊盜罪刑，駁回上訴人在第二審之上訴，已敘明所憑之證據及認定之理由，從形式上觀察，原判決並無違背法令之情形存在。本件上訴意旨，僅以中華民國刑法於九十五年七月一日修正施行，該法第二條規定：行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。原判決所引刑法第三百二十二條常業竊盜為裁判依據，依刑事訴訟法第三百八十一條所定：原審判決後，刑罰有廢止、變更或免除者，得為上訴之理由云云，而於原判決有無其他違背法令，並無一語涉及。經查：原審判決後，中華民國刑法業於九十五年七月一日修正施行，依刑法第二條第一項比較新舊法之規定後，新法並非有利於上訴人，亦即仍應適用舊法。原判決雖未及比較，但對判決不生影響，不得執為適法之第三審上訴理由。衡以上述說明，應認其上訴違背法律上之程式，予以駁回。
貳、行使變造特種文書部分：
　　按刑事訴訟法第三百七十六條所列各罪之案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院，為該法條所明定。本件上訴人所犯行使變造特種文書罪部分，原審係依刑法第二百十六條、第二百十二條論處罪刑，核屬刑事訴訟法第三百七十六條第一款之案件。依首開說明，既經第二審判決，自不得上訴於第三審法院，上訴人猶提起上訴，顯為法所不許，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中　華　民　國　九十五　年　　七　　月　二十一　日
最高法院刑事第十庭
審判長法官　洪　清　江
法官　石　木　欽
法官　李　伯　道
法官　林　勤　純
法官　陳　晴　教
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　華　　民　　國　九十五　年　　七　　月　二十八　日


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3-3-22.【裁判字號】88,台上,1900【裁判日期】880415【裁判案由】殺人未遂　§382.1


【裁判全文】
最高法院刑事判決【八十八年度台上字第一九ＯＯ號】
上　訴　人　呂Ｏ統
　　右上訴人因殺人未遂案件，不服台灣高等法院，中華民國八十八年二月二日第二審判決（八十八年度上訴字第一Ｏ二號，起訴案號：台灣士林地方法院檢察署八十七年度偵字第六四一四號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決關於殺人未遂部分撤銷，發回台灣高等法院。
　　其他上訴駁回。
理　由
一、關於撤銷發回部分
　　本件原判決認定上訴人呂Ｏ統於民國八十七年七月七日攜帶可發射子彈具有殺傷力之制式半自動九Ｏ手槍一把及制式子彈五發，偕友人至陽明山、萬華等地飲酒，至同日中午十二時十分許，已屬精神耗弱狀態，在ＯＯ縣ＯＯ市ＯＯ路搭乘陳Ｏ彰所駕計程車，上車後竟在車內把玩上開手槍，不慎擊發一顆子彈，擊中陳Ｏ彰右大腿受傷（傷害部分偵查中撤回告訴），經陳Ｏ彰停車報警，警員薛Ｏ君據報前往處理，詎上訴人明知薛Ｏ君為執法公務員竟因拒捕而萌殺人犯意，持上開手槍（彈匣、子彈均掉落在計程車內），朝薛Ｏ君扣扳機四、五次射擊，因無法擊發，薛員始幸免於難等情，因而撤銷第一審關於殺人未遂及定執行刑部分之判決，適用刑法第二百七十一條第二項、第一項及有關法條之規定，論處上訴人殺人未遂之罪刑，固非無見。
　　惟查有罪之判決書，應於理由內記載其認定犯罪事實所依憑之證據及其認定之理由，方為適法。本件原判決認定上訴人有殺人未遂罪之事實部分，其判決理由內除依憑被害人陳Ｏ彰在偵查及第一審之供述及指駁上訴人當時並非全無意識之精神狀態及其請求訊問證人陳Ｏ彰、薛Ｏ君、蔡Ｏ堂、紀Ｏ志無必要之理由外，並未說明上訴人如何對前來逮捕之警員薛Ｏ君射擊拒捕而有殺人之犯意及行為並未生死亡之結果，所依憑之證據及其認定之理由，難謂無判決理由不備之重大瑕疵。上訴意旨指摘原判決關於殺人未遂部分不當，尚非全無理由，應認此部分有發回更審之原因。至原判決理由五不另為無罪之諭知部分因公訴人認與前開殺人未遂論罪科刑部分具有裁判上一罪關係，爰一併發回，合予指明。
二、關於上訴駁回部分
　　本件上訴人呂Ｏ統另因未經許可持有手槍案件部分，不服原審判決，於八十八年二月二十日提起上訴，並未述理由，迄令逾期已久，於本院判決前仍未提出，依刑事訴訟法第三百八十二條第一項、第三百九十五條後段規定，其此部分之上訴自非合法，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條後段、第三百九十七條、第四百零一條，，判決如主文
中　　　華　　　民　　　國　　八十八　　年　　　四　　　月　　十五　　日
最高法院刑事第十庭
審判長法官　莊　登　照
法官　洪　明　輝
法官　蔡　清　遊
法官　黃　一　鑫
法官　林　秀　夫 　　　右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　八十八　　年　　　四　　　月　　二十一　　日


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3-3-23.【裁判字號】95,台上,3898【裁判日期】950720【裁判案由】搶奪等罪　§384


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十五年度台上字第三八九八號】
上　訴　人　吳Ｏ文
　　上列上訴人因搶奪等罪案件，不服台灣高等法院中華民國九十二年十一月十三日第二審判決（九十二年度上訴字第一八一Ｏ號，起訴案號：台灣板橋地方法院檢察署九十一年度偵字第二二四Ｏ八號），提起上訴，本院判決如下：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
　　按刑事被告之上訴，以受有不利益之裁判，為求自己利益起見請求救濟者，始得為之，自無許其為自己不利益上訴之理。而第三審法院認為上訴人之上訴有刑事訴訟法第三百八十四條之情形者，應以判決駁回之，同法第三百九十五條前段定有明文。本件上訴人吳Ｏ文被訴刑法第三百二十五條第一項之搶奪罪部分，經原審審理結果，認定其行為時，精神狀態已達心神喪失之程度，因而撤銷第一審判決，改判諭知上訴人無罪，已為其最有利之裁判，故上訴人不得為自己之不利益上訴。至於被訴刑法第二百七十七條第一項之傷害罪及同法第三百零四條第一項之強制罪部分（亦均因心神喪失，改判無罪），核屬刑事訴訟法第三百七十六條第一款之案件，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院。而原審所宣告之保安處分，令入相當處所施以監護六月，係附屬於前揭無罪判決，其本罪既均不得上訴，則上訴人就其附屬於該無罪判決所宣告之保安處分提起上訴，自亦於法不合。況所謂「監護」即監督、保護，並為治療，其目的在於使犯罪行為人回復常態，以消滅其危險性，藉以確保公共安全（參考刑法第八十七條之立法說明），亦難認為對上訴人不利益，上訴人提起上訴，自屬不合法，應從程序上予以駁回。另刑法部分條文於民國九十四年二月二日修正公布，並自九十五年七月一日施行。其中第十九條關於精神狀態之用語、第八十七條關於監護處分之規定，均有修正，惟監護處分之期間，從「三年以下」修正為「五年以下」，以行為時之法律有利於上訴人，附此敘明。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　七　　月　二十　日
最高法院刑事第十一庭
審判長法官　謝　俊　雄
法官　陳　世　雄
法官　魏　新　和
法官　吳　信　銘
法官　徐　文　亮
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　七　　月　二十四　日


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3-3-24.【裁判字號】91,台抗,397【裁判日期】911009【裁判案由】貪污駁回上訴　§385.1


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【九十一年度台抗字第三九七號】
抗告人　台灣高等法院台南分院檢察署檢察官
被　告　陳振賢
　　　　詹秋助
　　　　王文吉
　　右抗告人因被告等貪污案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國九十一年四月二十九日駁回上訴之裁定（九十年度上更(一)字第一號），提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　原裁定撤銷。
理　由
　　本件原裁定以被告陳振賢、詹秋助、王文吉因貪污案件，原審判決後，於民國九十年十一月二日送達判決正本予檢察官，檢察官雖於同月九日聲明上訴，但其上訴書狀並未敘述上訴之理由；茲已逾刑事訴訟法第三百八十二條第一項所定之十日期間，仍未補提上訴理由書，其上訴不合法律上之程式，因依刑事訴訟法第第三百八十四條前段之規定，裁定予以駁回。固非無見。
　　惟按刑事訴訟法第三百八十二條第一項規定：「（第三審）上訴書狀應敘述上訴之理由；其未敘述者，得於提起上訴後十日內補提理由書於原審法院；未補提者，毋庸命其補提。」同法第三百八十六條第一項並規定：「上訴人及他造當事人，在第三審法院未判決前，得提出上訴理由書、答辯書、意見書或追加理由書於第三審法院。」復於同法第三百九十五條規定：「第三審法院認為上訴有第三百八十四條之情形者，應以判決駁回之；其以逾第三百八十二條第一項所定期間，而於第三審法院未判決前，仍未提出上訴理由書狀者，亦同。」依上開規定，關於補提第三審上訴理由書狀，縱已逾刑事訴訟法第三百八十二條第一項所定之十日期間，但於第三審法院未判決前，仍得補提，殊無疑義。
　　再，民國二十四年一月一日修正公布之舊刑事訴訟法（下稱舊法）第三百七十四條第一項規定：「上訴書狀應敘述上訴之理由，其未敘述者，應於提起上訴後十日內補提理由書於原審法院。」同法第三百七十六條又規定：「原審法院認為上訴違背法律上之程式或上訴權已經喪失或係對於不得向第三審法院上訴之判決而上訴者，應以裁定駁回之。其不依第三百七十四條之規定補提上訴理由書者，亦同。」並於第三百八十七條規定：「第三審法院認為上訴有第三百七十六條之情形者，應以判決駁回之。」則依舊法之規定，補提第三審上訴理由之期間，固屬不變期間，且係完成上訴訴訟行為之期間，遲誤此項期間與遲誤上訴期間相同，原審法院應以裁定駁回上訴。但三十四年十二月二十六日修正刑事訴訟法，已將舊法第三百七十四條第一項「應」於提起上訴後十日內補提理由書於原審法院，修正為「得」於提起上訴後十日內補提理由書於原審法院，並刪除舊法第三百七十六條後段「其不依第三百七十四條之規定補提上訴理由書者，亦同（即原審法院應以裁定駁回之）」之規定，另於第三百八十七條後段增列「其已逾第三百八十二條第一項所定期間，而於第三審法院未判決前，仍未提出上訴理由書狀者，亦同（即第三審法院應以判決駁回之）」之規定。現行刑事訴訟法於五十六年一月二十八日修正公布時，均同此規定。由立法沿革觀之，顯係有意放寬補提第三審上訴理由期間之限制，亦許上訴人於第三審法院未判決前，仍得補提之。故依現行刑事訴訟法，上訴人補提上訴理由書狀雖已逾同法第三百八十二條第一項所定之十日期間，仍不因而喪失為訴訟行為之權利，原審法院自不得以此認其上訴違背法律上之程式，予以裁定駁回。本件原審法院認抗告人之上訴書狀未敘述上訴之理由，已逾十日期間，逕依刑事訴訟法第三百八十四條規定，駁回其上訴，即有未合。抗告意旨指摘原裁定違法，尚非全無理由，應由本院將原裁定撤銷，以資適法。原審法院並應依刑事訴訟法第三百八十五條第一項規定，速將該案卷宗及證物送交第三審法院之檢察官憑辦。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十三條前段，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十一　　年　　　十　　　月　　　九　　　日
最高法院刑事第四庭
審判長法官　紀　俊　乾
法官　黃　正　興
法官　劉　介　民
法官　陳　東　誥
法官　林　秀　夫
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十一　　年　　　十　　　月　　十四　　日


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3-3-25.【裁判字號】91,台非,152【裁判日期】910625【裁判案由】因被告盜匪案件　§393(1)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十一年度台非字第一五二號】
上訴人　最高法院檢察署檢察總長
被　告　張Ｏ文
　　右上訴人因被告盜匪案件，對於本院中華民國八十九年十二月二十八日第三審確定判決（八十九年度台上字第七九二三號，起訴案號：台灣基隆地方法院檢察署八十五年度偵字第二二Ｏ七號、八十六年度偵字第五三二、六一六號）及本院中華民國九十年三月十四日非常上訴判決（九十年度台非字第七四號），認為部分違背法令，提起非常上訴，本院判決如左：
主　文
　　本院八十九年度台上字第七九二三號判決暨台灣高等法院八十九年度重上更(四)字第九二號判決關於張Ｏ文部分均撤銷，由台灣高等法院依判決前之程序更為審判。
　　其他上訴駁回。
理　由
　　非常上訴理由稱：「按強制辯護案件，審判筆錄雖有律師陳述辯護意旨如辯護書所載字樣，但卷無律師提出任何辯護書狀或上訴理由書狀，與未經辯護無異，其訴訟程序自屬不合，有貴院六十八年台上字第一Ｏ四六號判例可供參照。本件被告張Ｏ文所犯刑法第三百四十八條第一項之擄人勒贖而故意殺害被害人罪，為唯一死刑之罪，屬刑事訴訟法第三十一條第一項規定之強制辯護案件。台灣高等法院雖曾指定義務辯護人張世興律師為被告辯護，該指定辯護人亦曾於八十九年八月二十八日審判期日到庭為被告張Ｏ文辯護，但其辯護意旨僅稱『詳如辯護書所載』（見該審判筆錄），惟經遍查全卷，並未發見該辯護人所提出之『辯護書』在卷，是被告張Ｏ文部分即與未經辯護無異，依刑事訴訟法規定，該台灣高等法院之訴訟程序顯屬違法；案經被告提起第三審上訴，就此違誤，依刑事訴訟法第三百九十三條第一款、第三百九十四條第一項之規定，屬於貴院得依職權調查之事項，貴院竟未經調查，糾正而駁回被告之上訴，亦屬違法。前經向貴院提起非常上訴，貴院九十年台非字第七四號判決亦認為原判決於法有違，惟僅就原審關於張Ｏ文部分之訴訟程序違背法令之部分撤銷，卻未發回更審。按強制辯護制度，旨在保障其辯護利益，以維審判之公平；因對於重大案件，恐被告自行辯護不周，無法保障其辯護利益，故規定強制指定具法律專業之公設辯護人或律師為被告辯護。本件情形，法院雖曾指定義務辯護人張世興律師，惟卻未見其提出辯護書，即與未經辯護無異，此亦為貴院九十年度台非字第七四號判決所採認。是本件如不予發回二審更審，而僅就訴訟程序違背法令之部分撤銷，無異剝奪被告張Ｏ文二審應有之訴訟權益；況被告所犯為唯一死刑之罪，人命關天，其在台灣高等法院二審審理，依法應強制辯護之程序，竟無義務辯護人之辯護書，即與未經辯護無異，自屬不利於被告，已如前述。而貴院採認此項理由，認定原判決違背法令，卻僅撤銷其訴訟程序違背法令部分，並未諭知發回原審法院依判決前之程序更為審判，如此判決顯然無法確實保障、維護被告張Ｏ文應有之辯護及審級利益，亦不符強制辯護所欲維持審判公平之目的；更且提起非常上訴之判決如適用法律違誤者，為判決違法，如不利於被告，即應將其撤銷，另行判決（貴院六十八年台非字第一四八號判例參照），而非僅撤銷其訴訟程序違背法令部分而已。從而貴院撤銷原判決，卻未發回更審即屬違誤，亦違強制辯護制度之精神。案經確定，且不利於被告，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資救濟。」等語。
　　一、關於本院八十九年度台上字第七九二三號判決部分本院按「被告得隨時選任辯護人」「最輕本刑為三年以上有期徒刑或高等法院管轄第一審案件或被告因智能障礙無法為完全之陳述，於審判中未經選任辯護人者，審判長應指定公設辯護人為其辯護」，刑事訴訟法第二十七條第一項前段、第三十一條第一項分別定有明文，此乃藉由辯護人之專業，充實被告防禦權及彌補被告法律知識之落差，以維審判之公平。同法第二百八十四條規定「第三十一條第一項所定之案件無辯護人到庭者，不得審判。」，因此強制辯護案件，第二審未經辯護人到庭辯護逕行審判，其判決依同法第三百七十九條第七款之規定當然違背法令。又刑事訴訟法第四百四十一條之審判違背法令，包括原判決違背法令及訴訟程序違背法令，後者係指判決本身以外之訴訟程序違背程序法之規定，與前者在理論上雖可分立，實際上時相牽連。第二審其所踐行之訴訟程序違背同法第三百七十九條第七款、第二百八十四條之規定，固屬判決前之訴訟程序違背法令，但非常上訴審就個案之具體情形審查，如認判決前之訴訟程序違背被告防禦權之保障規定，致有依法不應為判決而為判決之違誤，顯然於判決有影響者，該確定判決，即屬判決違背法令；案經上訴第三審，非常上訴審就上開情形審查，如認其違法情形，第三審法院本應為撤銷原判決之判決，竟予維持，致有違誤，顯然影響於判決者，應認第三審判決為判決違背法令，此為本院最近所採之見解（參見本院九十一年六月二十五日第八次刑事庭會議決議）。本件被告張Ｏ文所犯，乃（修正前）刑法第三百四十八條第一項之擄人勒贖而故意殺被害人罪，為唯一死刑之罪，屬於刑事訴訟法第三十一條第一項規定應用辯護人之強制辯護案件。第二審法院審理八十九年度重上更(四)字第九二號被告張Ｏ文盜匪案件時，曾指定義務辯護人張世興律師為被告辯護，該指定辯護人於八十九年八月二十八日上午十時二十分審判期日到庭，固有記載「義務辯護人張世興律師到」之刑事報到單在卷可按，且其審判筆錄記載：「義務辯護人為被告辯護，辯護意旨詳如辯護書所載」，有該審判筆錄附卷可稽（見第二審卷第一Ｏ九頁）。但查全卷，並未發見該辯護人所提出之「辯護書」在卷，且經台灣高等法院九十年三月二日院賓刑水字第三三三一號函及九十年八月七日院賓刑水字第五八Ｏ八號函，函覆本院敘明被告之辯護人張世興律師於該案並未提出辯護狀及該案之錄音帶於八十九年十一月二十九日檢卷送上訴後十日即已銷毀在卷（其辯護內容無從查考），是被告張Ｏ文部分與未經辯護無異（本院六十八年台上字第一Ｏ四六號判例參照），第二審法院逕行判決，即有同法第三百七十九條第七款「依本法應用辯護人之案件或已經指定辯護人之案件，辯護人未經到庭辯護而逕行審判者」之情形，其判決當然違背法令。對於上開違背同法第三百七十九條第七款之第二審判決，依同法第三百九十三條第一款規定屬於第三審法院得依職權調查之事項。被告上訴第三審後，原確定判決本得依職權調查後，撤銷第二審判決，予以糾正，卻以上訴無理由駁回被告在第三審之上訴，即有違誤。刑事司法之實踐，首重保障人權，亦藉由程序之遵守確保裁判之公正；本件被告涉犯為唯一死刑之罪，亦經原確定判決處以極刑，第二審法院判決「未經辯護，逕行審判」，顯然剝奪被告防禦權及辯護人倚賴權之行使，致辯護人未能於審判期日提出有利之證據及辯護，喪失對被訴事實及不利證據陳述意見之機會，影響及於法院對於證據之調查、取捨、事實之認定及刑之量定。原確定判決未為糾正，不惟使被告無法享有法院依法定程序縝密審判之保障，與正當程序之規定相違背，亦影響於公平正義之維護。揆之前開說明，應認原確定判決違背法令。案經確定，且對被告不利，非常上訴執以指摘，為有理由，爰由本院將八十九年度台上字第七九二三號判決暨台灣高等法院八十九年度重上更(四)字第九二號判決關於被告部分一併撤銷，並為維持被告之審級利益，由原第二審台灣高等法院依判決前之程序更為審判，以資救濟。
二、關於本院九十年度台非字第七四號判決部分
　　本院按：非常上訴制度，係為糾正確定裁判之審判違背法令所設之救濟方法，以統一各級法院對於法令之解釋為其主要目的。所謂審判違背法令，係指審判程序或其判決之援用法令與當時應適用之法令有所違背而言。又判決違背刑事訴訟法第三百七十九條第七款、第二百八十四條之規定者，當然違背法令，在通常上訴程序，當得為上訴第三審之理由；在非常上訴程序，（九十一年六月二十五日本院第八次刑事庭會議決議前）本院向來認係判決本身以外之訴訟程序違背程序法之規定，僅為判決前訴訟程序違背法令。本院九十年三月十四日非常上訴判決以被告張Ｏ文所犯修正前刑法第三百四十八條第一項之擄人勒贖而故意殺被害人罪，屬於刑事訴訟法第三十一條第一項規定之應用辯護人之強制辯護案件，第二審法院指定義務辯護人為被告辯護，且該義務辯護人雖於審判期日到庭，但審判筆錄僅記載：「義務辯護人為被告辯護詳如辯護書所載」，該辯護人並未提出「辯護書」，第二審法院逕行判決，所踐行之訴訟程序顯屬違法；被告上訴第三審，第三審法院未予糾正，予以維持；非常上訴判決依變更前之見解，以此為裁判前之訴訟程序違背法令，依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第二款將原確定判決訴訟程序違背法令部分撤銷。非常上訴判決，其審判程序或其判決所援用法令，雖嗣後見解變更，仍難認與當時應適用之法令有所違背。按之前揭說明，本件非常上訴意旨指摘本院上開判決違背法令云云，難認有理由，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第二項前段、第四百四十六條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十一　　年　　　六　　　月　二十五　　日
最高法院刑事第九庭
審判長法官　陳　炳　煌
法官　陳　正　庸
法官　韓　金　秀
法官　吳　信　銘
法官　黃　正　興
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十一　　年　　　七　　　月　　　二　　　日


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3-3-26.【裁判字號】90,台非,31【裁判日期】900208【裁判案由】違反山坡地保育利用條例　§393(4)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十年度台非字第三一號】
上訴人　最高法院檢察署檢察總長
被　告　陳Ｏ發男民國三十六年
　　右上訴人因被告違反山坡地保育利用條例案件，對於本院中華民國八十九年八月十七日第三審確定判決（八十九年度台上字第四八七九號，起訴案號：台灣桃園地方法院檢察署八十四年度偵字第九三九二號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如左：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
　　非常上訴理由稱：「按判決不適用法則或適用不當者，為違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文。又第三審以上訴不合法而駁回上訴之程序判決，以不得對之提起非常上訴為原則，然若因該程序判決忽略職權調查事項，致有重大不適用法則之違背法令時，如原審判決後上訴中刑罰已有變更，足以影響判決結果之情形，則該程序判決非不得為非常上訴之標的。另行為後法律有變更者，適用裁判時之法律。但裁判前之法律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第二條第一項亦有規定。本件被告陳傳發於民國八十一年至八十四年間，因違反山坡地保育利用條例案件經台灣高等法院於八十六年八月十二日以八十六年度上訴字第九四二號判決，認其違反該條例第三十條第一項規定，依該條例第三十五條第一項第四款、第三項判處罪刑。被告上訴後，該條例於八十七年一月七日修正公布，除將該條例第三十條刪除外、第三十五條並大幅修正，原事實審法院判決引用論罪科刑之條文已被修正變更，刑責則由具體危險犯改為實害犯，刑度亦有不同，自有刑法第二條比較新舊法之適用。雖原事實審法院判決時該條例尚未修正，未及為新舊法之比較，然就此原審判決後刑罰之變更，最高法院依刑事訴訟法第三百九十三條第四款規定，係得依職權調查之事項，乃原判決竟未予調查即時審酌，而以程序判決駁回被告之上訴確定，依首揭說明，自有判決不適用法則之違法。爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正」等語。
　　本院按第三審以上訴不合法而駁回上訴之程序判決，以不得對之提起非常上訴為原則，然若因該程序判決忽略職權調查事項，致有重大不適用法則之違背法令時，如原審判決後上訴中刑罰已有修正、廢止足以影響判決結果之情形，則該程序判決非不得為非常上訴之標的。本件原判決認定被告與陳Ｏ含、楊Ｏ發、簡Ｏ龍、李Ｏ彥、李Ｏ欣等人（另案偵辦）於八十一年至八十四年間，基於共同犯意之聯絡，明知ＯＯ縣ＯＯ鄉ＯＯ段第三八九、三九Ｏ之五、三九Ｏ之十六號土地為政府公告之山坡地，乃先後在該等土地上興建大型休閒農場，並搭建二層樓小木屋及飯店之鋼骨結構等建築物；因開挖範圍廣大，未做坡面保護措施，致土石裸露、破壞水土保持功能及水源涵養，每遇大雨，造成水土流失、坡地塌坊、地層下陷，危及下游地區，致生公共危險等情。因而於八十六年八月十二日宣判時撤銷第一審之科刑判決，依修正前山坡地保育利用條例第三十五條第一項第四款第三項規定論處被告共同違反於山坡地開發建築，應先擬具水土保持計畫，送請各該目的事業主管機關會同主管機關核定並監督實施之規定，未先擬具水土保持計畫而擅自經營使用山坡地，致生公共危險罪刑。被告不服提起第三審上訴，本院以其上訴違背刑事訴訟法第三百七十七條之規定，而於八十九年八月十七日，依同法第三百九十五條前段規定，認其上訴為不合法，判決予以駁回，並無不合。雖山坡地保育利用條例在第二審判決後之八十七年一月七日修正公布，將該條例第三十條刪除，並將原第三十五條第三項第一項第四款規定：違反第三十條第一項規定未先擬具水土保持計畫而擅自經營使用山坡地，致生公共危險，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科五萬元以下罰金，修正為致生水土流失、毀損水土保持處理與維護設施或釀成災害者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新台幣六十萬元以下罰金；因而致人於死者，處三年以上十年以下有期徒刑，得併科新台幣八十萬元以下罰金；致重傷者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科新台幣六十萬元以下罰金。亦即將先前規定之具體危險犯改為實害犯，刑度亦相對加重。然本件第二審判決事實係認定被告因開挖山坡地範圍廣大，未做坡面保護措施，致土石裸露、嚴重破壞水土保持功能及水源涵養，每遇大雨，造成水土流失，坡地塌坊、地層下陷，危及下游地區，致生公共危險。即除認定被告之行為已致生公共危險，合於修正前山坡地保育利用條例第三十五條第一項第四款第三項之罪外，併認定其所為已達於水土流失造成實害之程度，亦該當於修正後山坡地保育利用條例第三十五條第一項第一款第三項前段規定之構成要件。縱依刑法第二條第一項但書規定為新舊法之比較，仍應適用舊法處斷對被告較為有利，與第二審判決之結果並無不同；第二審雖未及為新舊法之比較適用，但既對判決結果不生影響，第三審認被告之上訴為不合法，因而駁回其上訴，該程序判決並無忽略職權調查事項，致有重大不適用法則之違背法令情事可言。非常上訴意旨誤會此項法律上意見，以上開條例第三十五條業經修正，未為比較適用為由，據以指摘本院判決有不適用法則之違誤，難謂為有理由，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十六條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十　　年　　　二　　　月　　　八　　　日
最高法院刑事第五庭
審判長法官　紀　俊　乾
法官　黃　正　興
法官　陳　東　誥
法官　張　春　福
法官　韓　金　秀
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十　　年　　　二　　　月　　十二　　日


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3-3-27.【裁判字號】94,台上,1965【裁判日期】940421【裁判案由】偽造有價證券　§393(5) 　§394


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十四年度台上字第一九六五號】
上　訴　人　陳Ｏ炫
　　　　　　林Ｏ茂　　已死.
　　上列上訴人等因偽造有價證券案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國九十一年五月二十二日第二審判決（九十年度上訴字第一四四五號，起訴案號：台灣台中地方法院檢察署八十九年度偵字第九四一八號），提起上訴，本院判決如下：
主　文
　　原判決關於林Ｏ茂罪刑部分撤銷。上開撤銷部分公訴不受理。其他上訴駁回。
理　由
一、撤銷改判部分：
　　按被告死亡者，應諭知不受理之判決，又第二審判決後，被告於上訴第三審中死亡者，第三審法院應撤銷原審判決，就該案件自為判決，分別為刑事訴訟法第三百零三條第五款、第三百九十八條第三款、第三百八十七條所明定。而第三審法院就原審判決後被告死亡之事項，得依職權調查，並得就該得依職權調查之事項調查事實，此觀刑事訴訟法第三百九十三條第五款、第三百九十四條第一項但書之規定甚明。本件上訴人林Ｏ茂因行使偽造有價證券案件，經原審法院撤銷第一審之判決，改判論處行使偽造有價證券罪刑，林Ｏ茂不服原判決，於民國九十一年六月十二日合法提起第三審上訴後，於九十二年五月八日死亡，有台中縣神岡鄉戶政事務所函送之戶籍謄本可稽，依上開說明，原判決關於林政茂罪刑部分應予撤銷，由本院為公訴不受理之判決。
二、上訴駁回部分：
　　按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件上訴人陳Ｏ炫上訴意旨略稱：原判決以臆測之詞認定上訴人陳宜炫犯行使有價證券罪，顯屬違法等語。惟查原審認定陳Ｏ炫有原判決所載之行使偽造有價證券犯行，係以該事實已據陳Ｏ炫坦承不諱，扣案之公益彩券係以裁割其他彩券上之「＄一ＯＯＯ壹仟元」字樣後再加黏貼於上開彩券上，黏貼後邊線不齊，且背景紅色斜紋之方向顯然左右不同，偽造之痕跡極為明顯，已據證人張Ｏ微證述詳實，陳Ｏ炫以販售公益彩券為業，應知悉其為偽造，其仍持以向林Ｏ茂換取現金新台幣一千元，顯有行使偽造有價證券故意，其行使之事實並經林Ｏ茂供述在卷等證據，予以綜合判斷，認陳Ｏ炫上開犯行，事證明確，並以其所為，係成立刑法第二百零一條第二項之行使偽造有價證券罪，於法定刑內量處其刑，已詳其所憑證據及認定之理由，所為論斷，並有卷存證據資料可資覆按。陳Ｏ炫之上訴意旨謂原判決係以臆測之詞認定其犯罪云云，顯非依據卷內資料執為指摘之合法上訴理由，其上訴為違背法律上之程式，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第三百九十八條第三款、第三百八十七條、第三百零三條第五款、第三百九十五條前段，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十四　年　　四　　月　二十一　日
最高法院刑事第十庭
審判長法官　陳　正　庸
法官　賴　忠　星
法官　王　居　財
法官　林　開　任
法官　林　立　華
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十四　年　　四　　月　二十七　日


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3-3-28.【裁判字號】95,台上,4696【裁判日期】950824【裁判案由】誣告　§395


【裁判全文】 最高法院刑事判決【九十五8年度台上字第四六九六號】
上　訴　人　田Ｏ明
　　上列上訴人因誣告案件，不服台灣高等法院中華民國九十五年六月十五日第二審判決（九十五年度上訴字第一二八三號，聲請簡易判決處刑案號：台灣桃園地方法院檢察署九十四年度偵字第八二四六號），提起上訴，本院判決如下：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
　　按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件原判決維持第一審論處上訴人田Ｏ明誣告罪刑之判決，駁回其在第二審之上訴。已詳敘認定犯罪事實之依據及憑以認定之理由，並對上訴人否認犯罪之辯詞，如何不足採，均已依據卷內資料予以指駁及說明，從形式上觀察，原判決並無任何違背法令之處。原判決依憑上訴人於一審之自承，證人沈Ｏ國、邱Ｏ光、洪Ｏ山及田葉Ｏ英於一審之證述，並有傷害告訴狀一份附卷可稽，及其他調查證據取捨之結果（見原判決理由一），認定上訴人確有本件誣告犯行，摒棄不採上訴人所辯，經核其證據之取捨及證明力之判斷於法均無不合，亦無判決不備理由之違誤。上訴意旨謂伊提起傷害告訴，並無明知虛偽故意構陷之意圖，且伊自始均無自白誣告犯行之情形，原審顯有誤認等語。惟查上訴人於一審時自承：「沈Ｏ國沒有打我，也沒有拿東西打我……」（見一審卷第七一頁），足見上訴人於提出傷害告訴狀時，就沈Ｏ國並未對伊出手或拿鐵棒對其攻擊等情，知之甚詳，仍對其提出傷害告訴，顯有使沈Ｏ國受刑事處分之意圖，自屬誣告。其餘所辯係就原判決理由一（二）已詳為論斷與說明之事項，再為事實上之爭執，殊非適法之第三審上訴理由。其餘上訴意旨徒憑己意，泛指原審有審判期日之證據未為調查，對原審採證認事職權之適法行使，任意指摘，顯與法定上訴第三審之形式要件不符，其上訴違背法律上之程式，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十五條前段，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　八　　月　二十四　日
最高法院刑事第三庭
審判長法官　謝　家　鶴
法官　花　滿　堂
法官　陳　世　淙
法官　洪　佳　濱
法官　洪　明　輝
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　九　　月　　四　　日


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3-3-29.【裁判字號】95,台上,3163【裁判日期】950608【裁判案由】發掘墳墓　§396


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十五年度台上字第三一六三號】
上　訴　人　何Ｏ趣
　　上列上訴人因發掘墳墓案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國九十五年四月十八日第二審更審判決〔九十五年度重上更(一)字第三五號，起訴案號：台灣嘉義地方法院檢察署九十年度偵字第三二三Ｏ號、偵續字第二一號〕，提起上訴，本院判決如下：
主　文
　　上訴駁回。何Ｏ趣緩刑貳年。
理　由
　　本件原判決認定上訴人何Ｏ趣於民國八十八年十一月間，委任以為人營造墳墓為業之劉Ｏ坤（已經判處有期徒刑七月，緩刑三年確定），為其先母何劉Ｏ英營造墳墓，當二人至嘉義縣民雄鄉第十四公墓，依地理師意見勘選時，明知所選定之墓地位置，有他人多年之舊墳墓，竟仍共同基於發掘墳墓之犯意聯絡，由劉Ｏ坤僱佣不知情之工人洪Ｏ珠、王Ｏ文進行整地時，將原埋葬該處之劉Ｏ池曾祖母劉吳Ｏ娘、祖父劉Ｏ瑞之舊墳墓二座挖掘破壞，把原墓碑及裝有骨灰之金斗甕三個挖起後，於附近另覓空地，營造二座簡易小墳重新埋葬。嗣於八十九年三月間，為劉Ｏ池獲悉前往查看，始知上情。係以上開事實，業據告訴人劉Ｏ池於偵審中指訴綦詳，核與證人劉Ｏ錡、劉Ｏ雄、王Ｏ和於偵查、第一審、或原審之證述相符。再以證人即已判決確定之共同被告劉Ｏ坤於第一審，亦就其於營造上訴人先母何劉Ｏ英墳墓時，如何發掘到告訴人祖父、曾祖母墳墓，並掘起劉吳Ｏ娘之墓碑一座及舊金斗甕三個，嗣後依上訴人指示就近埋葬而營造上揭二座新墳之犯罪事實，供認在卷，復一再供稱：「挖到（告訴人祖先之墳墓）後，我有告訴被告（指上訴人），（說）那個金斗甕已經有裂縫，被告叫我買金斗甕裝起來，另找個附近地方埋起來」、「被告看地時有去，我挖到金斗甕和墓碑時，有告訴被告」，而上訴人於偵查及原審審理中亦供承：「要建我母親何劉Ｏ英墳墓前，八十八年十一月中旬有去現場看地」此外，並有現場照片與嘉義縣警察局民雄分局（九Ｏ）嘉民警三字第一四六一五號函附現場墳墓相關位置圖及嘉義縣民雄鄉十四公墓相片附卷足稽。復以上訴人辯稱：進行整地造墓時並未到場，墓地是地理師所選，伊去看墓地時，現場未看到有舊墳墓，是否原有告訴人先人之墓一事並不知情等語，如何不足採信；告訴人所指祖先墓地地點，先後雖略有不符，如何與常理不相違背；證人林Ｏ桐、劉Ｏ彥之證言，證人王Ｏ和於原審證稱系爭墓地較難辨認之語，如何不足採為上訴人有利之證據；上訴人與劉Ｏ坤如何有犯意聯絡及行為分擔；均已於理由內詳予指駁及說明。因而撤銷第一審不當之判決，論上訴人以刑法第二百四十八條第一項之發掘墳墓罪。其與劉Ｏ坤間，有犯意之聯絡及行為之分擔，為共同正犯。與劉Ｏ坤僱請不知情之洪Ｏ珠及王Ｏ文發掘墳墓，為間接正犯。並審酌其犯罪情狀，量處有期徒刑六月，又因其行為後刑法第四十一條第一項已修正公布規定：「犯最重本刑為五年以下有期徒刑之罪，而受六月以下有期徒刑或拘役之宣告，因身體、教育、職業或家庭之關係或因其他正當事由，執行顯有困難者，得以一元以上三元以下折算一日，易科罰金。」，比較新舊法結果，而適用有利之新法諭知如易科罰金，以銀元三百元折算一日，經核於法尚無違誤。上訴意旨謂其無犯罪故意云云，非有理由，應予駁回。惟念上訴人以前未曾受有期徒刑以上刑之宣告，有被告全國前案紀錄表附卷可稽。已與告訴人和解，賠償損害，告訴人不再追究，有告訴人陳述狀及和解書附卷足憑。經此教訓，當知警惕，應無再犯之虞，本院認其宣告刑以暫不執行為適當，酌予宣告緩刑二年，以勵自新。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十六條，刑法第七十四條第一款，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　六　　月　　八　　日
最高法院刑事第三庭
審判長法官　謝　家　鶴
法官　花　滿　堂
法官　陳　世　淙
法官　洪　佳　濱
法官　韓　金　秀
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　六　　月　十九　日
附錄：本件論罪法條
刑法第二百四十八條
　　發掘墳墓者，處六月以上、五年以下有期徒刑。
　　前項之未遂犯罰之。


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3-3-30.【裁判字號】87,台上,655【裁判日期】870226【裁判案由】殺人　§397


【裁判全文】
最高法院刑事判決【八十七年度台上字第六五五號】
上　訴　人　台灣高等法院台南分院檢察署檢察官
上訴人即被告　黃Ｏ信
選任辯護人　林國明律師
　　　　　　　許文彬律師
　　右上訴人等因被告殺人案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國八十六年一月二十一日第二審更審判決（八十五年度上重更(三)字第四六三號，起訴案號：台灣台南地方法院檢察署八十三年度偵字第一Ｏ九號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院台南分院。
理　由
　　本件原判決認定上訴人即被告黃Ｏ信與其妻黃林Ｏ花平日感情不睦，時常發生爭吵，雙方又於民國八十一年十一月十二、十三日左右，因工作關係在工地發生爭吵，黃林Ｏ花認為被告在眾人面前伊，未給面子，一氣之下乃自工地返家，自此時起，黃林Ｏ花即不再與被告一起外出工作，終日在家。嗣於八十一年十一月十六日中午十二時至下午四時之間，被告自外返回臺南縣南化村一七七號住處，因其妻黃林Ｏ花不外出工作，又懷疑黃林Ｏ花與其他男人有染，雙方復發生衝突，被告於衝突中，氣憤難忍，竟基於殺人之犯意，出手扼住黃林Ｏ花頸部，致黃林Ｏ花窒息死亡。被告見其妻已死亡，乃先將其妻屍體安置在房間床上，並前往同村一八一號其母黃Ｏ鐓住處告以上情，經與其母黃Ｏ鐓商議後，黃Ｏ鐓（已判決確定）為圖湮滅被告殺害其妻之罪證，竟於同日下午五時許，偕同被告至上開住處，將已死亡之黃林Ｏ花屍體以涼被包著，由被告抬頭部，黃Ｏ鐓抬腳部（按該二人抬黃林Ｏ花屍體下樓時，因黃林Ｏ花之雙腳露出，為被告之女黃Ｏ惠當場親見），一起將黃林Ｏ花屍體搬至被告所有停放屋外之自用小客車之後車箱內，再由被告駕駛該自用小客車載至距其住宅一百六十三公尺處之同村一九三號其所有之舊宅倉庫，然後將黃林Ｏ花屍體擺放在該倉庫內，且將原放置倉庫內之農藥移置屍體旁，故佈疑陣，偽以黃林Ｏ花係服毒自殺身亡。黃Ｏ鐓則於被告將黃林Ｏ花屍體載離後，隨即至附近雜貨店內買回一包洗衣粉沖洗黃林Ｏ花死亡之房間，以湮滅痕跡。嗣被告與其母黃Ｏ鐓均視若黃林Ｏ花外出未回而佯為四處找尋，被告並於當晚向其兄弟黃Ｏ明、黃Ｏ養、黃Ｏ在佯稱：其妻外出未歸，請幫助尋找云云，迨同日晚上十一時四十分許，經被告引導黃Ｏ明等人至前開倉庫內尋獲黃林Ｏ花之屍體，而於翌（十七）日凌晨一時十五分許，始由其兄黃Ｏ明向台南縣警察局玉井分局南化分駐所報案稱：「黃林Ｏ花在其倉庫內服毒自殺死亡」等情。因而撤銷第一審此部分判決，改判仍論處被告殺人罪刑，固非無見。然按有罪判決書，應記載對於被告有利證據不採納之理由，刑事訴訟法第三百十條第二款定有明文。被害人黃林Ｏ花之屍體，上身穿有襯衫，下體未穿內褲，藍色運動長褲褪到臀部下面，前陰部及肛門均有分泌物，有勘驗筆錄及照片在卷可稽（見相驗卷第一五、二六、二七頁）。該前陰部分泌物係精液，血型反應係Ａ型，而被告之精液血型反應則為Ｂ型，亦有內政部警政署刑事警察局鑑驗書二紙附卷為憑（見同卷第六四、六六頁）。依上開證物觀察，黃林Ｏ花在死亡之前，似曾與Ａ型血型之男子有性行為。另在台南縣ＯＯ鄉ＯＯ村ＯＯＯ號屋內黃林Ｏ花臥房中，為警拾獲之使用過衛生紙，經該刑事警察局化驗結果，亦有精液反應，其血型亦係Ａ型（見同卷第六四頁鑑驗書記載）。則黃林Ｏ花與Ａ血型男子性行為之處所，似係在該臥室內。苟如原判決所認定黃林Ｏ花為被告以手扼住其頸部，致窒息死亡（見原判決正本第二頁第一至二行），係屬實在，則是否被告於返家時，雖姦夫聞聲逃逸，未被撞見，但被告目睹黃林Ｏ花未及穿著內褲，運動褲亦僅穿至臀部下面，地上復有性行為後擦拭之衛生紙，而當場激於義憤，予以扼斃﹖此與被告之行為，究係觸犯刑法第二百七十一條第一項之普通殺人罪，抑係觸犯同法第二百七十三條第一項之義憤殺人罪，有重要之關係，自有調查明白之必要，本院第一、三次發回更審意旨均已指明。雖原判決理由二之(五)說明：質之被告始終否認案發當天在其住處曾見其妻黃林Ｏ花與人通姦，尚難認被告黃Ｏ信於其住處撞見其妻與人通姦之事，而當場激於義憤，乘機予以扼斃云云（見原判決正本第八頁第一至三行）。惟被告既否認殺害黃林Ｏ花，衡情是否亦因而否認發現其妻姦情﹖且被告如未當場發現黃林Ｏ花與人通姦，黃林Ｏ花為何未及穿著內褲及其運動褲亦僅穿至臀部下面即被扼斃﹖此有利於被告之證據，原判決捨棄不採，復未說明其理由，於法難謂無違。次按應於審判期日調查之證據未予調查者，其判決當然為違背法令。
　　原判決認定被告殺害黃林Ｏ花，係以其女黃Ｏ惠及其嫂王春梅之供證為其所憑之證據。但被告在檢察官偵查中即具狀稱：伊在警局曾遭刑求，黃Ｏ惠聽到其哀號之聲，於心不忍，方作不實之供述等語，並提出台灣省立台南醫院驗傷證明書影本一紙為證（見偵查卷第九五頁反面、第九七頁），本院第三次發回更審意旨亦已指明。且承辦本案之警員程進財在原審證稱：八十一年十二月十日訊問黃Ｏ惠時，被告亦在台南縣警察局玉井分局刑事組（見原審上重更(三)字卷第七五頁及其反面）。但該日被告到刑事組係為何事﹖是否接受訊問﹖如係受訊為何未製作筆錄﹖受訊時有無遭刑求﹖台灣省立台南醫院八十一年十二月十二日驗傷證明書所記載被告之傷，係於何日發生﹖上開各點，均與黃Ｏ惠在警局之供述，是否出於自由意志攸關，原審均未予查明，遽行判決，即有未盡職權調查之能事。檢察官及被告上訴意旨，各自指摘原判決不當，非無理由，應認仍有撤銷發回更審之原因。又原判決不另諭知無罪部分，基於審判不可分原則，應予一併發回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　八十七　　年　　　二　　　月　　二十六　　日
最高法院刑事第七庭
審判長法官　董　明　霈
法官　丁　錦　清
法官　賴　忠　星
法官　林　茂　雄
法官　王　居　財
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　八十七　　年　　　三　　　月　　　五　　　日


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3-3-31.【裁判字號】88,台上,390【裁判日期】880128【裁判案由】偽造文書　§398(1)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【八十八年度台上字第三九Ｏ號】
上訴人　台灣高等法院檢察署檢察官
被　告　林Ｏ健　男
　　　　林Ｏ偉　男
　　右上訴人因被告等偽造文書案件，不服台灣高等法院中華民國八十六年三月二十六日第二審判決（八十六年度上訴字第七二八號，起訴案號：台灣士林地方法院檢察署八十五年度偵字第九六六四號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決關於罪刑部分撤銷。
　　林Ｏ健、林Ｏ偉共同連續行使偽造私文書，足以生損害於公眾及他人，各處有期徒刑肆月，林Ｏ健緩刑Ｏ年。
　　扣案盜拷之行動電話（電話號碼Ｏ九Ｏxxxxxx）壹具沒收。
理　由
　　本件原判決認定：被告林Ｏ健、林Ｏ偉兄弟二人，明知行動電話機之序號、內碼係屬於物品上之符號，依習慣、特約，表示廠商之產品及得要求電話局提供通話服務之證明，為準私文書，予以盜拷使用，將造成通信系統當機，妨礙干擾電話事業之正常發展，竟為圖方便，乃由林Ｏ健將阿姨鄭Ｏ滿所有，於民國八十五年二月間，ＯＯ市ＯＯ路Ｏ段鄭Ｏ滿之夫李Ｏ寶所經營之工廠內，交予其使用之電話機號碼Ｏ九Ｏxxxxxx號行動電話機一具，未經同意，即在八十五年五月間，交予林Ｏ偉，由林Ｏ偉持其同樣於八十五年五月間，在台北市南港區友人高Ｏ榮住處，以新台幣（下同）三千元價格另行購得之MOTOROLA廠牌行動電話機一具，連同前揭合法使用之行動電話機，一同攜往台北市信義區電信管理局（現為中華電信股份有限公司台灣北區電信分公司）附近，向經營通信器材之不詳姓名年籍成年男子，要求代為將上揭合法使用之行動電話機內序號、內碼盜拷燒錄於林Ｏ偉所購得之行動電話機內，林Ｏ健、林Ｏ偉及該不詳姓名成年男子三人乃基於共同之犯意聯絡，於八十五年五月間某日，在上址電信管理局附近，由該男子以三百元之代價盜拷上開行動電話機（該電話機有盜拷用來識別陸地行動電話系統行動電話機之序號及內碼），達成盜用他人通信設備，一機多用之目的，足以生損害於電信公用事業機構對於電信管理之正確性及鄭Ｏ滿之權益。嗣於八十五年五月中旬某日，林Ｏ偉取回上揭盜拷之行動電話機後，即與林Ｏ健二人約定使用上揭合法及盜拷之行動電話機所產生之通信費用全由二人平均分擔，而共同基於概括之犯意聯絡，自取回之時起，至同年十月八日止，連續使用該盜拷之行動電話，對外聯絡，使電信公用事業機構行動電話系統之負荷增加，足以生損害於電信公用事業機構對於電信管理之正確性、公眾通信安全及鄭Ｏ滿之權益。其後於八十五年十月八日晚上十時許，經警ＯＯ市ＯＯ路與玉成街口查獲林Ｏ健與林Ｏ偉二人共同持用同一號碼之不同行動電話機具，始悉上情，並扣得上開盜拷之行動電話乙具等情。係以上開事實，業據被告林Ｏ健、林Ｏ偉於警訊及偵、審中供認不諱，核與證人鄭Ｏ滿指證之情節相符，並有盜拷之行動電話機壹具扣案可證，為其所憑之證據及認定之理由，因認行動電話機之序號，乃一三十二位元之二進制碼，是用來識別陸地行動電話系統行動話機之安全號碼，此號碼應在製造廠內設定且無法加以更改，有交通部台灣北區電信管理局八十五年二月一日北機字第八五Ｂ二八ＯＯ一九八號函可參。
　　又所謂盜拷他人行動電話使用，係指盜拷他人行動電話機之序號及內碼，因行動電話須序號及內碼均正確，始得通話，足徵每支行動電話機之序號及內碼皆有其專屬性，屬在物品上之符號，係電信機構提供通話、表示一定用意之證明，依刑法第二百二十條規定，應以私文書論。又電信法於八十五年二月五日修正公布，該法第五十六條第一項對意圖為自己不法之利益，以有線、無線或其他電磁方式盜接或盜用他人電信設備通信者，有處罰之規定。本件被告等於八十五年五月間，盜拷行動電話機內序號，嗣持以使用，迨八十五年十月八日被警查獲，自應有上開電信法之適用，查被告等二人未經電信公用事業機構及行動電話所有人鄭美滿之同意，先行盜拷後，基於概括之犯意，連續多次使用該盜拷之行動電話，足以生損害於電信公用事業機構之管理及鄭美滿之權益，核其等所為，係犯電信法第五十六條第一項，刑法第二百十六條、第二百二十條、第二百十條之行使偽造私文書罪，第一百八十八條之妨害公用事業罪。被告二人與不詳姓名之成年男子間有犯意聯絡，行為分擔，應論以共同正犯，被告共同偽造準私文書並進而持以行使，偽造之低度行為應為行使之高度行為所吸收，不另論擬；被告盜拷行動電話並持以行使，除對於電信管理之安全及正確性有所損害外，亦生損害於原行動電話用戶鄭美滿之權益。被告二人先後多次盜用他人電信設備、行使偽造私文書及妨害公用事業犯行，時間緊接，觸犯構成要件相同之罪名，顯係基於概括犯意為之，應依連續犯之規定，以一罪論，並依法加重其刑。而其所犯之連續盜用他人電信設備、連續行使偽造私文書罪及連續妨害公用事業罪三罪之間，有方法結果之牽連關係，依刑法第五十五條後段之規定，應從較重之連續行使偽造私文書罪處斷。乃撤銷第一審之不當判決，適用上開法條及刑法第二十八條、第三十八條第一項第二款，罰金罰鍰提高標準條例第一條前段，並審酌被告等之犯罪動機、目的、手段、所生之危害，犯罪後到庭態度良好、坦承犯行等一切情狀，分別論處如主文所示之罪刑，以示懲儆。又以被告林Ｏ健，未曾受有期徒刑以上刑之宣告，有台灣高等法院檢察署刑案紀錄簡覆表、台灣士林地方法院檢察署刑案資料查註紀錄表在卷可稽，經此教訓，應知警愓，當無再犯之虞，認以暫不執行刑罰為適當，併諭知緩刑三年，以勵自新。扣案行動電話乙具，係被告林Ｏ偉所有及其犯罪所用之物，依法宣告沒收之。
　　雖無不合。惟查：
　　(一)電信法第五十六條第二項之罪，所謂製造或變造電信器材，供自己或他人盜接或盜用他人電信設備通信者，係指意圖供自己或他人盜接或盜用他人電信設備通信為目的，而僅有製造或變造電信器材，尚未盜接或盜用他人電信設備為通信之行為。立法本旨，當以此一行為，與已進而盜接或盜用他人電信設備通信之行為，對通信安全之危害，無分軒輊，為保障電信設備合法使用者之權益，認為同有處罰之必要。故盜拷他人行動電話之序號、內碼等資料於自己之行動電話手機內之行為，除犯前述之偽造準私文書罪外，尚成立本罪。原判決未論被告等以本條項之罪，已嫌疏漏。
　　(二)查刑法第一百八十八條之妨害公用事業罪，係指以阻礙、損害之意，用非法或不正方法，使公用事業經營發生阻礙，或陷於不正常之狀態，而影響公眾便利或生活之安寧秩序者而言。依原判決所認定之事實，被告等僅盜拷他人擁有使用權之行動電話內碼及序號乙具持以使用，足見其所盜拷者，乃電信機構原有之號碼，並未增加電信機構行動電話系統負荷，自亦不至造成通信系統當機，尤不足以干擾電話事業之正常發展或影響公眾便利或生活之安寧秩序。原判決竟僅以被告等盜拷他人擁有使用權之行動電話乙具用以通信，即論以刑法第一百八十八條之妨害公用事業罪，顯與其認定之犯罪事實不相符合。
　　(三)關於沒收之規定，其他法律或刑法分則有特別規定者，應優先於刑法總則第三十八條沒收規定之適用。被告等以一行為同時觸犯刑法第二百十六條、第二百十條及電信法第五十六條等罪名，應依刑法第五十五條前段想像競合規定從一重之行使偽造私文書罪處斷。因犯電信法第五十六條至第五十八條之罪者，其電信器材，不問屬於犯人與否，沒收之，同法第六十條定有明文，採義務沒收主義，自應優先於採職權沒收主義之刑法第三十八條第一項第二款而適用。原判決就扣案盜拷之行動電話乙具，竟適用刑法總則之規定諭知沒收，自有適用法則不當之違法。
　　檢察官上訴意旨，指摘原判決違背法令，非無理由，然原判決上開違失，尚不影響於事實之確定，本院可據以為裁判，爰將原判決關於罪刑部分撤銷，仍判處如原判決相同之罪刑，以期適法。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十八條第一款，電信法第五十六條第一項、第二項、第六十條，刑法第二十八條、第五十五條前段、第五十六條、第二百十六條、第二百二十條第二項、第二百十條、第七十四條第一款，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　八十八　　年　　　一　　　月　　二十八　　日
最高法院刑事第五庭
審判長法官　黃　劍　青
法官　劉　敬　一
法官　林　增　福
法官　邵　燕　玲
法官　張　清　埤
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　八十八　　年　　　二　　　月　　　三　　　日


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3-3-32.【裁判字號】93,台上,2378【裁判日期】930507【裁判案由】偽造文書　§398(2)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十三年度台上字第二三七八號】
上　訴　人　黃Ｏ雄
　　右上訴人因偽造文書案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國九十年十月四日第二審判決（九十年度上訴字第一二八四號，起訴案號：台灣屏東地方法院檢察署八十九年度偵續字第二八號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷。
　　本件公訴不受理。
理　由
　　按被告死亡者，應諭知不受理之判決，刑事訴訟法第三百零三條第五款前段定有明文。本件上訴人黃輝雄因偽造文書案件，經第一審台灣屏東地方法院八十九年度訴字第五七二號判決公訴不受理，嗣經檢察官提起上訴，原判決撤銷第一審之判決，改判諭知發回台灣屏東地方法院，惟上訴人於民國九十一年八月十二日死亡，有屏東縣枋山鄉戶政事務所戶籍謄本附卷可稽，原判決不及為不受理之判決而改判諭知發回台灣屏東地方法院，自屬違誤，上訴人之上訴為合法，應將原判決撤銷，並由本院依刑事訴訟法第三百零三條第五款前段規定，自為判決諭知公訴不受理。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十八條第二款、第三百八十七條、第三百零三條第五款前段，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　五　　　月　　　七　　　日
最高法院刑事第一庭
審判長法官　施　文　仁　
法官　林　永　茂　
法官　蕭　仰　歸　
法官　賴　忠　星　
法官　張　祺　祥　
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　五　　　月　　十三　　日


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3-3-33.【裁判字號】93,台上,60【裁判日期】930108【裁判案由】妨害自由　§398(3)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十三年度台上字第六Ｏ號】
上　訴　人　林Ｏ東
選任辯護人　侯重信律師
　　右上訴人因妨害自由案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國九十年九月十四日第二審判決（九十年度上訴字第一一三二號，起訴案號：台灣高雄地方法院檢察署八十九年度偵字第一三五六號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決及第一審判決均撤銷。
　　本件公訴不受理。
理　由
　　按被告死亡者，應諭知不受理之判決，刑事訴訟法第三百零三條第五款定有明文。本件原判決維持第一審論處上訴人私行拘禁罪刑之判決，駁回其在第二審之上訴，原非無見。惟查本件上訴人林啟東於原審判決後上訴本院期間，已於民國九十二年十一月二十七日死亡，此有財團法人長庚紀念醫院高雄分院死亡證明書、高雄市旗津區戶政事務所戶籍謄本及本院個人基本資料查詢結果表各一份在卷可稽。本件上訴人既已死亡，揆諸上開說明，爰將原判決及第一審判決均撤銷，另為不受理之判決。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十八條第三款、第三百八十七條、第三百零三條第五款，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　一　　　月　　　八　　　日
最高法院刑事第六庭
審判長法官　吳　雄　銘　
法官　池　啟　明　
法官　石　木　欽　
法官　郭　毓　洲　
法官　吳　三　龍　
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　一　　　月　　十三　　日


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3-3-34.【裁判字號】90,台上,5113【裁判日期】900816【裁判案由】貪污　§399


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十年度台上字第五一一三號】
上訴人　黃Ｏ人
被　告　蔡Ｏ蔚
　　右上訴人因自訴被告貪污案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國八十九年十月二十五日第二審判決（八十九年度上訴字第八Ｏ八號，自訴案號：台灣台中地方法院八十八年度自字第八八七號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院台中分院。
理　由
　　本件原判決以自訴意旨略稱：(一)被告蔡Ｏ蔚前為台灣台中地方法院（下稱台中地院）民事執行處未股書記官，在上訴人黃澄人聲請執行台中地院沙鹿簡易庭八十五年度沙簡字第四三八號判決乙案，將上訴人聲請執行狀中經台中地院收發室蓋妥之「狀面附郵貳佰捌拾元」戳章刪除，改註記「無郵」，涉嫌偽造文書；(二)並進而於夜間之非辦公時間，私下電話通知上訴人補繳郵資新台幣（下同）二百八十元，涉嫌侵占上訴人之郵資；(三)事經上訴人向被告說明後，被告仍指上訴人未繳郵資，並因此在執行程序中百般刁難上訴人，以報復上訴人不遵被告之不法規矩，使上訴人行無義務之事，涉嫌刑法第三百零四條之強制罪；(四)再者，被告為脫免侵占之刑責，於台中地院民國八十六年四月九日八十六執未字第二七七三號函說明五私自填寫上訴人應補郵票二十八元十份，而假藉職務圖利云云。經審理結果，以依上訴人上開自訴之事實，所稱被告涉嫌偽造文書、侵占、強制等罪，彼此間顯有方法、結果之牽連關係，為牽連犯，屬裁判上一罪，乃同一案件，且關於其中被告侵占上訴人之郵資二百八十元部分，上訴人顯係指其涉嫌貪污治罪條例第六條第三款之侵占職務上持有之非公用私有財物罪，該罪法定刑為五年以上有期徒刑，得併科新台幣三千萬元以下罰金。而貪污治罪條例第六條第三款之罪，與上訴人指稱被告涉嫌刑法之偽造文書、強制等罪比較之結果，係較重之罪。而此項較重之罪，旨在嚴懲貪污澄清吏治，所保護者為國家法益，依法不得提起自訴，從而本件上訴人即全部不得提起自訴。爰維持第一審諭知本件不受理之判決，駁回上訴人在第二審之上訴，固非無見。
　　惟查：按犯罪之被害人始得提起自訴；犯罪事實之一部提起自訴者，他部雖不得自訴亦以得提起自訴論，但不得提起自訴部分係較重之罪者，不在此限，刑事訴訟法第三百十九條固定有明文，而所謂犯罪之被害人以因犯罪而直接被害之人為限，司法院院字第一三Ｏ六號解釋亦著有明文。但所謂直接被害人，係指其法益因他人之犯罪而直接被其侵害者而言，且被害之是否直接，須以犯罪行為與受侵害之法益有無直接關係為斷，如就同一客體有二以上之法益同時併存時，苟其法益為直接犯罪行為所侵害，則兩法益所屬之權利主體均為直接被害人，並不因另有其他之直接被害人而發生影響，即非不得自訴。貪污治罪條例第六條第三款之侵占職務上持有之非公用私有財物罪，旨在嚴懲貪污澄清吏治，所保護者固為國家法益，然該罪依據法令從事公務之人員所侵占者為其職務上所持有之非公用私有財物，該私有財物之所有權人之財產法益亦因其侵占行為，而直接受侵害，故該罪於侵害國家法益之中，同時並侵害個人財產法益，第一審判決未予詳究，竟謂為該罪私有財物所有權人之上訴人非被害人，依法不得提起自訴，而諭知本件自訴不受理，自有違誤，原判決未予撤銷改判仍遽予維持，自有判決適用法則不當之違背法令。上訴意旨指摘原判決不當，非全無理由。應認原判決有撤銷發回更審之原因。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十九條前段，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十　　年　　　八　　　月　　十六　　日
最高法院刑事第十庭
審判長法官　陳　炳　煌
法官　陳　正　庸
法官　韓　金　秀
法官　吳　信　銘
法官　徐　文　亮
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十　　年　　　八　　　月　　二十二　　日


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3-3-35.【裁判字號】93,台上,3190【裁判日期】930624【裁判案由】違反槍砲彈藥刀械管制條例　§401


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十三年度台上字第三一九Ｏ號】
上　訴　人　李Ｏ源
　　右上訴人因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，不服台灣高等法院中華民國九十三年四月十三日第二審判決（九十三年度上訴字第三Ｏ九號，起訴案號：台灣台北地方法院檢察署九十二年度偵字第一六二七一號），提起上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決關於製造爆裂物部分撤銷，發回台灣高等法院。
　　其他上訴駁回。
理　由
一、關於撤銷發回部分
　　本件原判決認定上訴人李Ｏ源明知未經許可，於民國九十二年七月二日上午十二時十四分許、九十二年七月四日上午十時五十分許，在屏東縣潮州鎮之藍Ｏ生活網網路咖啡店內，以電腦連接Ｏ世代百貨跳蚤市場（網址：ＯＯＯ.com.tw）及台灣俱樂部（網址：www.ＯＯＯ.com.tw）等網頁，分別以「whitestar」及「太白金星」等化名，刊登「爆破器材廉售」之廣告，並留下電子郵件信箱（網址：ＯＯＯ@ＯＯＯ.com.tw）供聯絡之用，事為警察發覺，經按址聯絡，上訴人不知事跡敗露，仍與誘捕之警員商妥以新台幣三萬元出售無線電遙控引爆裝置一枚，並即於九十二年七月十四日，在其ＯＯ縣ＯＯ鄉ＯＯ村ＯＯ路三四之六號住處，以其所有如原判決附表（下稱附表）一所示之工具，將裝飾聖誕樹所用燈泡，取下外玻璃、放入鎢絲，製成雷管，再於鋼管內置入由鞭炮內取得之黑色火藥、雷管，並以汽車遙控器及自製鬆發詭雷（以髮夾鑰匙圈為插銷、電線連接外盒開啟處）為開關，一旦啟動開關，可使鎢絲燃燒產生高熱以引爆鋼管內火藥，而製造成具殺傷力之爆裂物一枚，旋依約於九十二年七月二十一日下午六時許，將之藏放於ＯＯ市ＯＯ路三號台北火車站地下一樓南區置物櫃內，再至火車站內與喬裝顧客之警員會面時，為警查獲，並扣得前開爆裂物一枚（後經員警擊解碎裂）、遙控器一個、供製造爆裂物所用如原判決附表（下稱附表）一編號(一)至(六)所示之物，與非供犯罪所用如附表二所示之物等情，因認第一審法院論處上訴人未經許可，製造爆裂物罪刑（累犯），為無不合，予以維持，固非無見。
惟查
　　(一)依刑法第三十八條第一項第一款、第二項之規定，違禁物不問屬於犯人與否，均應諭知沒收之，採義務沒收主義，法院無審酌之餘地。本件台北市政府警察局所檢送之證物清單載明有採自擊解後之掩體內地上之火藥二百五十二公克（取零點八公克送驗），及採自擊解後未損壞之黑色金屬管內之火藥二百八十五公克（取零點七公克送驗），該等檢體各取樣零點三公克送經檢驗結果，各該檢體均為煙火類火藥；另有灰色粉末二包，亦驗出火藥成分，此有內政部警政署刑事警察局鑑驗通知書可按（見第一審卷第六一、六八、六九頁）。該等火藥如為違禁物，審理事實之法院，即應諭知沒收，原判決未予以沒收，自有判決不適用法則之違誤。
　　(二)原判決認定扣案如附表一所示之物，係上訴人所有，且為供犯罪所用之物，依刑法第三十八條第一項第二款宣告沒收。至附表二所示之物，雖為上訴人所有但並未使用、預備供製造爆裂物之用，不予宣告沒收等語。但上訴人於警詢中供明：上開電源供應器、歐姆電表，係用來測試爆裂物之電流；尖嘴鉗係用以裝配爆裂物之零件；磁簧開關係連接雷管測試等語；於偵查中亦供承：扣案清單上之物品，均為此次製作爆裂物之工具（見偵查卷九十二年八月四日第三次警詢筆錄、同年月二十一日偵訊筆錄）。原判決認定附表二所示之物，非為供製造爆裂物之用，不予宣告沒收，其採證顯與卷證資料不符，自有證據上理由矛盾之違法。上訴意旨指摘原判決關於未經許可，製造爆裂物罪部分不當，尚非全無理由，應認此部分有撤銷發回更審之原因。
二、駁回部分
　　按刑事訴訟法第三百七十七條規定，上訴於第三審法院，非以判決違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由狀並未依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為違背法律上之程式，予以駁回。本件上訴人李Ｏ源上訴意旨略稱：查扣之槍枝是玩具槍，槍管係塑膠材質，不具殺傷力。且槍枝未裝有子彈，無法用以防身。上訴人對於槍枝是否具殺傷力並無認識云云。
　　查原判決認定上訴人於九十二年三月間，在屏東縣萬巒大橋下，拾得他人棄置無主之具有殺傷力，仿科特廠MKIV/SERIES'七Ｏ型半自動手槍之改造手槍乙支（含彈匣一個）後，未經許可而持有之，嗣因另行起意製造爆裂物以販售，而於九十二年七月二十一日下午六時許，於台北火車站內與喬裝顧客之警員會面時攜以防身，為警查獲，並扣得上開槍枝等情，係依憑上訴人所為不利於己之供述，並有改造手槍一支、內政部警政署刑事警察局鑑驗書等證據，資以證明上訴人有非法持有改造手槍之事實，因認第一審法院論處上訴人未經許可，持有可發射子彈具有殺傷力之改造手槍罪刑，為無不合，予以維持，駁回上訴人此部分之上訴，已敘明其所憑之證據及認定之理由，並以上訴人所辯：其無法知悉該槍枝具有殺傷力云云，如何不足採信，於理由中詳加說明與指駁，從形式上觀察，並無違背法令之情形存在。又上訴人已自承：其恐對方為黑道人物而帶槍以防身，且以上訴人曾服兵役，顯然知悉該槍具有殺傷力，已據原判決敘述明確，核無所指違背法令之情形。上訴意旨未依卷內訴訟資料具體指摘原判決關於未經許可，持有可發射子彈具有殺傷力之改造手槍罪，如何不適用法則，或如何適用法則不當，徒就原審採證認事職權之適法行使，及原判決已說明之事項，任意指摘，核與法律規定得為第三審上訴理由之違法情形，不相適合。其此部分之上訴為違背法律上之程式，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百零一條、第三百九十七條、第三百九十五條前段，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　六　　　月　　二十四　　日
最高法院刑事第七庭
審判長法官　莊　登　照
法官　洪　明　輝
法官　黃　一　鑫
法官　魏　新　和
法官　林　秀　夫
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　六　　　月　　二十九　　日


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3-3-36.【裁判字號】92,台上,2970【裁判日期】920530【裁判案由】強盜殺人　§402


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十二年度台上字第二九七Ｏ號】
上　訴　人　楊Ｏ智
　　　　　　張Ｏ成
　　右上訴人等因強盜殺人案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國九十二年二月十二日第二審更審判決（九十一年度重上更(四)字第七六號，起訴案號：台灣高雄地方法院檢察署八十四年度偵字第二二七八四號、八十五年度偵字第一五二Ｏ號），提起上訴（張建成部分經原審法院依職權送本院審判，視為已有上訴），本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，發回台灣高等法院高雄分院。
理　由
　　本件原判決撤銷第一審關於上訴人楊Ｏ智強劫而故意殺人及張Ｏ成部分之科刑判決，改判論該上訴人等以共同連續強盜而故意殺人罪，楊勝智處死刑；張Ｏ成處無期徒刑，均褫奪公權終身，固非無見。惟按被告之自白，須非出於強暴、脅迫、利誘、詐欺、違法羈押或其他不正之方法，且與事實相符者，始得採為證據，如果被告之自白，係出於不正之方法，並非自由陳述，即其取得自白之程序，已非適法，則不問自白內容是否確與事實相符，因其非係適法之證據，即不能採為判決基礎，故審理事實之法院，遇有被告對於自白提出刑求之抗辯時，應先於其他事實而為調查。又被告供認犯罪之自白，如係出於前揭不正方法，取得該項自白之偵訊人員，因有擔負行政或刑事責任之虞，是以非可僅憑負責偵訊被告之人員已證述未以不正方法取供，即認被告刑求之抗辯係屬無稽。本件原判決以上訴人等警訊時之自白，為其認定本件犯罪事實之重要證據，然查上訴人張Ｏ成於檢察官偵查時，曾以：警訊時受刑求等語置辯（見偵字第二二七八四號卷第二八四頁）；楊Ｏ智亦一再辯稱：伊於被逮捕後及嗣經警方借提訊問時，均曾遭警員刑求逼供；被刑警以電擊棒電擊；被用球棒打肚子並吊起來灌水，致為不實之自白云云（見偵字第二二七八四號卷第三Ｏ三頁、上重訴卷(一)第五十頁），上訴人張建成復謂：「楊Ｏ智有一次提訊在做筆錄時我有在場，有二個警員在訊問楊Ｏ智……警員有對他（指楊Ｏ智）動手……將他雙手綁於背後，使楊Ｏ智不能站直，即用手打他腹部，當天是被（高雄市政府警察局）新興分局借提外出，在二樓辦公室內楊Ｏ智被毆四、五下，他有側倒，又被警員拉上來，之後又問，他又否認犯行，之後警員又打他四、五下……之後他於按指印（時）被打二下，因他不簽名按捺指印」等語（見上重訴卷(一)第一三六頁背面至第一三七頁），是上訴人等警訊時之自白是否出於自由意志，為期釐清真相並昭折服，即有詳查之必要，且非已無調查之途徑（如向看守所調取上訴人等經收押入所，及由警方借提還押回所時之身體檢查紀錄，以明瞭其是否受傷？如有受傷，其致傷之原因如何？等），原審未予究明，遽以原法院前審傳訊當時承辦之警員到庭否認有刑求情事，即認並無確切證據可證上訴人等確曾遭警刑求，而為不利於上訴人等之論斷，自有調查職責未盡之違背法令。上訴人楊勝智上訴意旨執以指摘，非無理由，應認原判決仍有撤銷之原因；張Ｏ成部分經原審依職權送本院審判，視為已提起上訴，其雖未指摘及此，惟既有共同之撤銷理由，且案關重典，依刑事訴訟法第四百零二條之規定仍應一併撤銷發回更審，期臻翔適。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第三百九十七條、第四百零一條，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　五　　　月　　三十　　日
最高法院刑事第十庭
審判長法官　林　增　福
法官　邵　燕　玲
法官　吳　昆　仁
法官　陳　世　雄
法官　惠　光　霞
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　六　　　月　　　五　　　日


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4。第四編　　抗　告　§403

4-1.【裁判字號】91,重訴,9【裁判日期】910613【裁判案由】殺人　§403


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事裁定【九十一年度重訴字第九號】
抗　告　人　林Ｏ烈
被　　　告　林Ｏ秀
　　右列抗告人因被告林Ｏ秀殺人案件，不服本院中華民國九十一年六月四日之裁定，提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　一、抗告意旨略以：抗告人林Ｏ烈乃被告林Ｏ秀之父，被告於案發當時是在自己之機車上吸煙，並無參加毆打吳Ｏ宗致死一事，且被告在大安分局及檢察署已詳述實際經過，並經調查局測謊在卷可資證明。被告因交友不慎，一時之錯而去打架現場，至為後悔，抗告人亦決定嚴加督促以防再犯，故請求本院准予被告交保候傳，俾便其升學之準備。
　　二、按刑事訴訟法稱當事人者，謂檢察官、自訴人及被告（刑事訴訟法第三條規定參照）。次按當事人對於法院之裁定有不服者，除有特別規定外，得抗告於直接上級法院。證人、鑑定人、通譯及其他非當事人受裁定者，亦得抗告，刑事訴訟法第四百零三條定有明文。準此，對於法院之裁定得提起抗告者，限於檢察官、自訴人及被告，而證人、鑑定人、通譯及其他非當事人者，僅於其自身受法院裁定時，始具有抗告權，而為合法之抗告人。
　　三、查本件抗告人為被告之父，其自身並非當事人，而其所提起抗告之事項為本院對被告之羈押裁定，亦非本院對抗告人自身之裁定，是本件抗告人並無抗告權，其抗告為不合法，爰依刑事訴訟法第四百零八條第一項，裁定如主文。
　　四、至抗告人如欲具保聲請停止羈押，得依刑事訴訟法第一百十條第一項規定聲請，附此敘明。
中　　　華　　　民　　　國　　　九十一　　　年　　　六　　月　　十三　　日
臺灣臺北地方法院刑事第一庭
審判長法　官　陳興邦
法　官　唐于智
法　官　蔡惠如
右正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後五日內，向本院提出抗告狀。
書記官　彭雅慧
中　　　華　　　民　　　國　　　九十一　　　年　　　六　　月　　十三　　日


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4-2.【裁判字號】95,台抗,266【裁判日期】950623【裁判案由】重傷害聲明異議　§404


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【九十五年度台抗字第二六六號】
抗　告　人　林Ｏ盟
　　上列抗告人因重傷害案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國九十四年十一月三十日聲明異議之裁定（九十四年度聲字第四Ｏ三號），提起抗告，本院裁定如下：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　按對於判決前關於管轄或訴訟程序之裁定，除有特別規定外，不得抗告，刑事訴訟法第四百零四條前段定有明文。抗告人林Ｏ盟在原審聲明異議主張原審民國九十四年十月十三日審理時，予抗告人陳述之時間僅數分鐘，且審判長禁止抗告人觀看電腦螢幕內之書記官記錄內容，命法警將抗告人座位前之電腦螢幕關閉，致抗告人無法針對告訴人家屬所言為答辯，並暢所欲言云云，此屬判決前關於訴訟程序之裁定，復無同法條但書得抗告之情形，自不得提起抗告，本件抗告為法律上不應准許，應予駁回。至於抗告人另指其「係在非自由意思下，同意撤回上訴」一節，則與聲明異議無關，附此敘明。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十一條前段，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　六　　月　二十三　日
最高法院刑事第十庭
審判長法官　洪　清　江
法官　石　木　欽
法官　李　伯　道
法官　林　勤　純
法官　陳　晴　教
本件正本證明與原本無異
書記官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　七　　月　　五　　日


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4-3.【裁判字號】95,台抗,394【裁判日期】950907【裁判案由】恐嚇　§405


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【九十五年度台抗字第三九四號】
抗　告　人　洪Ｏ豐
　　上列抗告人因恐嚇案件，不服台灣高等法院中華民國九十五年七月二十日駁回其第三審上訴之裁定（九十四年度上易字第一六五三號），提起抗告，本院裁定如下：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　按不得上訴於第三審法院之案件，其第二審所為裁定，不得抗告，刑事訴訟法第四百零五條定有明文。本件抗告人洪秉豐因恐嚇案件，經原審依刑法第三百零五條論處罪刑，該罪之法定最重本刑為有期徒刑二年，核屬刑事訴訟法第三百七十六條第一款之案件，依該條規定，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院。原審法院既就抗告人提起之第三審上訴，予以裁定駁回，依首開條文之規定，即屬不得抗告，抗告人猶復提起抗告，自非合法。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十一條前段，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　九　　月　七　　日
最高法院刑事第三庭
審判長法官　謝　家　鶴
法官　花　滿　堂
法官　陳　世　淙
法官　洪　佳　濱
法官　林　秀　夫
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　九　　月　十八　日


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4-4.【裁判字號】95,台抗,28【裁判日期】950112【裁判案由】沒入保證金　§406


【裁判全文】
最高法院刑事裁定　　　　　　　　九十五年度台抗字第二八號
 　　再抗告人　張Ｏ瑄
　　上列再抗告人因沒入保證金案件，不服台灣高等法院中華民國九十四年十一月四日駁回其抗告之裁定（九十四年度抗字第六七八號），提起再抗告，本院裁定如下：
主　文
　　再抗告駁回。
理　由
　　按抗告期間，除有特別規定外為五日，自送達裁定後起算，刑事訴訟法第四百零六條前段定有明文。本件再抗告人張涴瑄因被告張建衡偽造文書案件，經第一審法院以被告逃匿為由，裁定將再抗告人為被告具保所繳納之保證金新台幣十萬元沒入。該項裁定已於民國九十三年十月十三日合法送達，有送達證書在卷可稽。此項抗告期間既無特別規定，依照首開說明，自為五日，則自送達裁定之翌日即九十三年十月十四日起算，加計在途期間二日，計至九十三年十月二十日（星期三），其抗告期間即已屆滿，乃再抗告人延至九十三年十月二十二日，始行提起抗告，顯已逾越法定抗告期間，原審因認其抗告為不合法，予以裁定駁回，經核於法洵無違誤。再抗告意旨，任憑己見，指摘原裁定不當，為無理由，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十二條，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　一　　月　十二　日
最高法院刑事第三庭
審判長法官　謝　家　鶴
法官　花　滿　堂
法官　陳　世　淙
法官　洪　佳　濱
法官　韓　金　秀
本件正本證明與原本無異
書　記　官 中　　華　　民　　國　九十五　年　　一　　月　二十五　日


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4-5.【裁判字號】86,台抗,255【裁判日期】860723【裁判案由】轉讓禁藥等罪　§407


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【八十六年度台抗字第二五五號】
抗告人　吳Ｏ豐
右抗告人因轉讓禁藥等罪案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國八十六年四月十五日所為定應執行刑之裁定（八十六年度聲字第一三六號），提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　按「提起抗告，應以抗告書狀述抗告之理由，提出於原審法院為之」，為刑事訴訟法第四百零七條所明定。本件抗告人因數罪併罰定應執行刑案件，不服原審裁定，於民國八十六年五月七日提起抗告，並未述理由，經本院於八十六年七月二日以八十六年度抗補字第ＯＯ一號裁定限送達後五日內補正，並於八十六年七月五日送達裁定於抗告人收受，有送達證書可稽，惟抗告人迄未補提理由書，於本院未裁定前，仍未提出，其抗告即屬不合法律上之程式，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十一條前段，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　八十六　　年　　　七　　　月　　二十三　　日
最高法院刑事第四庭
審判長法官　莊　來　成
法官　曾　有　田
法官　王　德　雲
法官　謝　俊　雄
法官　林　永　茂
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　八十六　　年　　　七　　　月　　二十八　　日


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4-6.【裁判字號】92,台抗,131【裁判日期】920320【裁判案由】偽造文書聲請再審　§408.1


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【九十二年度台抗字第一三一號】
抗告人　林Ｏ堂　男民國四十三.
　　　　　　　住台灣省雲林.
　　右抗告人因偽造文書案件，聲請再審，不服台灣高等法院台南分院中華民國九十一年十二月二十四日駁回其抗告之裁定︵九十一年度聲再字第二二六號︶，提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　按不得上訴於第三審法院之案件，其第二審法院所為裁定，不得抗告，刑事訴訟法第四百零五條定有明文。本件抗告人對於原審法院九十一年度上易字第九一三號確定判決聲請再審，該確定判決，係認抗告人有使公務員登載不實之犯行，而依刑法第二百十四條論處罪刑。查該罪之法定最重本刑為有期徒刑三年，核屬刑事訴訟法第三百七十六條第一款之案件，依該條之規定，經第二審判決者，不得上訴於第三審法院。既經原審法院駁回其再審之聲請，即屬不得抗告，抗告人提起抗告，並非合法，原審乃依刑事訴訟法第四百零八條第一項之規定，裁定駁回其抗告，即無不合。此駁回抗告之裁定，仍屬第二審法院之裁定，自不得抗告，抗告人竟復提起抗告，顯非法之所許，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十一條前段，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　三　　　月　　二十　　日
最高法院刑事第五庭
審判長法官　謝　家　鶴
法官　洪　文　章
法官　花　滿　堂
法官　陳　世　淙
法官　洪　佳　濱
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　四　　　月　　　二　　　日


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4-7.【裁判字號】90,易緝,245【裁判日期】890904【裁判案由】詐欺等　§408.2


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事意見書　　　　　　　　　　　八十九年度聲羈字第二九二號
抗　告　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
被　　　告　王Ｏ麟
選任辯護人　陳明　　律師
　　　　　　紀鎮南　律師
　　　　　　葛苗華　律師
　　右抗告人因被告背信等案件，聲請羈押，不服本院八十九年度聲羈字第二九二號，中華民國八十九年八月二十六日第一審裁定（聲請案號：北檢銘仁字第三Ｏ一號），提起抗告，本院添具意見書如左：
　　一、本院值班法官處理案件均係獨任為之，是以本院八十九年度聲羈字第二九二號裁定，乃由值班法官核閱全案卷證，並自民國八十九年八月二十六日上午二時三十七分許至同日五時許獨任訊問被告後，依訊問後所得之心證而為裁定，並當庭宣示裁定主文，並無傳聞所謂以合議方式決定情事。又本院於值班法官遇有重大案件時，均另外協商一位法官協助處理其他值班案件。當日（二十五日）近下午十一時許，值班法官收受檢察官聲請羈押被告王Ｏ麟之聲請書及關於被告王Ｏ麟涉案卷證，審閱後發現被告王Ｏ麟偵訊筆錄之字跡難以辨識，遂請教在辦公室加班之學長，協助辨識字跡，適抗告人持新聞稿進入值班法官辦公室，經值班法官向其反應被告偵訊筆錄字跡艱澀難辨，抗告人即表示：檢察長亦無法辨識此筆錄文字，曾命製作筆錄之書記官到場協助辨識等語，故本件並無外傳有其他法官參與閱卷之情事。
　　二、按羈押、具保、責付、或限制住居，均為保全被告到案接受追訴、審判或執行之強制處分，而羈押為保全被告之最後手段，是以刑事訴訟法第一百零一條第一項對於羈押之要件有嚴格之規定，其要件如下：(一)須被告經法官訊問後，(二)法官認為犯罪嫌疑重大，(三)有同項各款情形（逃亡或有事實足認有逃亡之虞，有事實足認有湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人之虞，所犯為死刑、無期徒刑或最輕本刑為五年以上有期徒刑之罪）之一者，(四)非予羈押，顯難進行追訴、審判或執行者，得羈押之，此四項要件缺一不可，從而縱認被告犯罪嫌疑重大，惟若無「非予羈押，顯難進行追訴、審判或執行」之情形，仍不得率予羈押，此即「羈押必要性」原則。次按，審酌被告犯罪嫌疑是否重大之「事實」，與是否有湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人之虞之「事實」，二者不同，不能混淆。經查，本件抗告人原聲請羈押意旨以被告具有刑事訴訟法第一百零一條第一項第二款「有事實足認為有湮滅、偽造、變造證據或勾串共犯或證人之虞」為由，聲請羈押，所提出之理由（參見本院八十九年度聲羈字第二九二號裁定），均為對於被告與其他共犯涉案情節之推測，此或可為被告犯罪嫌疑重大之審酌標準，惟聲請意旨未就「足以證明有勾串或湮滅罪證等行為之虞」此一要件之「事實」加以舉證，僅泛稱有勾串之虞，有羈押禁見、隔離訊問，以釐清事實之必要等語，理由即有不足，本件裁定意旨所示者乃聲請意旨並未就符合此羈押法定要件之具體事實予以證明，而非指抗告人對於犯罪事實未盡舉證責任。從而揆諸前揭說明，抗告意旨認被告犯罪嫌疑重大，嚴重危害社會金融秩序，即有羈押並禁止接見、通信之必要，容有誤會。
　　三、次按刑事訴訟法第一百零一條第一項規定，法官於訊問被告後，認被告有該項所列之情形之一，且非予羈押，顯難進行追訴、審判或執行者，即得以羈押，並不受檢察官羈押聲請書所舉法條條款之限制。本件經本院訊問被告後，認抗告人之羈押聲請為無理由，予以駁回。另據被告供稱有人邀其出境等語（參見本院八十九年八月二十六日訊問筆錄），是以本院為「保全被告到案接受刑事訴追」，避免被告出境，乃審酌抗告人於聲請羈押之初所提出之理由以及卷證資料認被告所涉背信、偽造文書罪嫌均屬最重本刑五年以下有期徒刑之罪，及被告經訊問後認其犯罪嫌疑重大，諭知以如裁定主文所示保證金具保，同時限制住居，併函請內政部警政署入出境管理局限制被告出境，已考量被告有逃亡之虞之事實，雖抗告人原聲請意旨未以此為聲請羈押理由，本院仍得依訊問之結果，就此事實併予審究。且本件裁定已針對駁回聲請之理由詳予敘明，至於被告是否有逃亡之虞之事實，既非抗告人原羈押聲請意旨所舉之理由，本院就此事實於庭訊時亦已訊問被告，並予在場之三位辯護人表示意見之機會，且載明筆錄後，當庭宣示裁定主文，對於被告權益之保護已然周全。
　　四、再按法官對於檢察官聲請羈押之案件訊問被告時，檢察官得到場陳述聲請羈押之理由及提出必要之證據，刑事訴訟法第一百零一條第二項定有明文，並非強制規定，換言之，檢察官得於法院訊問被告時，自行到場陳述聲請羈押之理由及提出必要之證據。抗告意旨第六點以：「˙˙˙，張法官告以係協助辦案」、「請張法官於訊問被告時，本檢察官二十四小時隨傳隨到」云云，與事實不符，關於前者，本院當日並未為如此之陳述；至於後者，乃抗告人於八十九年八月二十六日本院訊問被告前，電致本院詢問：何時將訊問被告？其是否可先走？等語，經本院告以：沒關係，可以先離開，有需要幫忙之處再以行動電話與其聯絡等語，即結束通話，抗告人斯時並未要求一定要到庭陳述意見，併此敘明。
　　五、觀之抗告意旨第七點，於抗告人聲請羈押被告當日上午陳Ｏ強、鍾Ｏ豐經臺灣臺北地方法院檢察署傳訊、拘提之事實，固已揭諸媒體，然臺灣臺北地方法院檢察署於抗告人聲請羈押後，本院訊問被告前，所公佈如本件裁定附件所示之新聞稿，係進一步將偵查所得之被告間資金流向細程公佈，二者對於本院審酌是否有羈押必要之影響顯有不同。且抗告人於原羈押聲請書並未具體指明被告與共犯鍾Ｏ豐、高Ｏ文等有何勾串或湮滅罪證之虞之事實，僅泛稱有其他共犯未到案及推測其等勾結之情境，而認有勾串之虞，有隔離訊問，以釐清事實之必要。且由抗告人提出於本院之羈押聲請書觀之，遠倉公司向朱介曾購買土地所交付價金之流向與共犯鍾Ｏ豐有重要關聯，且為關於被告與鍾Ｏ豐犯行之查證重點，聲請意旨亦因此認為被告與鍾Ｏ豐間有勾串之虞，乃此偵查重點在本院訊問前既已公諸於媒體，則未到案之共犯鍾Ｏ豐即可藉由媒體之報導對此預為因應，是以羈押被告並無法達到預防勾串之目的，因此欠缺羈押之必要性。
　　六、至於抗告人是否違背刑事訴訟法第二百四十五條第一項「偵查不公開」之規定，與本件羈押聲請無涉，本院裁定亦未以抗告人是否違反此項規定而為准駁之理由，附此敘明。
　　綜右所述，爰依刑事訴訟法第四百零八條第二項後段規定添具意見書。
中　　華　　民　　國　　　八十九　　　　年　　　九　　　月　　　四　　　日
臺灣臺北地方法院刑事第八庭
法　官　張筱琪
右正本證明與原本無異。
書記官　沈銘哲
中　　華　　民　　國　　　八十九　　　　年　　　九　　　月　　　五　　　日


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4-8.【裁判字號】90,聲,1844【裁判日期】900601【裁判案由】聲請停止執行刑　§409.1


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【九十年度聲字第一八四四號】
聲　請　人　連Ｏ彬
　　右列聲請人因偽造貨幣案件，對於最高法院九十年台上字第一七六七號，中華民國九十年三月二十二日確定判決（台灣高等法院八十九年度上訴字第三八二Ｏ號、臺灣基隆地方法院八十九年度訴字第四七六號，起訴案號：臺灣基隆地方法院檢察署八十九年度偵字第二三一七號），聲請再審經駁回後，聲請停止執行刑罰，本院裁定如左：
主　文
　　聲請駁回。
理　由
　　一、聲請意旨略稱：聲請人因偽造貨幣案件，經判處罪刑確定，嗣聲請再審經本院於九十年五月十一日以九十年度聲再字第二五四號裁定駁回再審之聲請，因聲請人不能甘服，已提起抗告，請求撤銷原裁定。本案既經抗告，在抗告法院裁定前，聲請依據刑事訴訟法第四百零九條第一項但書規定，裁定停止刑罰執行等語。
　　二、按法院認為有再審之理由者，應為開始再審之裁定。為前項裁定後，得以裁定停止刑罰之執行，為刑事訴訟法第四百三十五條第一項、第二項所明定。可知僅於再審聲請為有理由，為開始再審之裁定後，始有裁定停止刑罰之餘地。至刑事訴訟法第四百零九條第一項但書，固規定原審法院於抗告法院裁定前，得以裁定停止執行，惟係謂停止執行經抗告之原裁定內容之執行，並不及於該原裁定以外其他裁判確定刑罰之執行。
　　三、經查，聲請人就最高法院九十年台上字第一七六七號，九十年三月二十二日確定判決聲請再審，既經本院於九十年五月十一日以九十年度聲再字第二五四號裁定駁回，依上開說明，並不合於聲請再審後裁定停止執行刑罰規定。又判處聲請人罪刑確定者係上開最高法院判決，並非本院九十年度聲再字第二五四號裁定，聲請人依刑事訴訟法第四百零九條第一項但書規定聲請裁定停止執行刑罰，依上開說明，亦為無據。是本件聲請為無理由，應予駁回。
　　四、依刑事訴訟法第二百二十條，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　　九十　　年　　　六　　　月　　　一　　　日
臺灣高等法院刑事第二十庭
審判長法　官　葉　麗　霞
法　官　林　勤　綱
法　官　李　錦　樑
右正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於收受送達後五日內向本院提出抗告書狀。
書記官　郭　台　發
中　　　華　　　民　　　國　　　九十　　年　　　六　　　月　　　四　　　日


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4-9.【裁判字號】88,抗,553【裁判日期】881204【裁判案由】不服羈押　§410.1.2


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【八十八年度抗字第五五三號】
抗告人
即被告　張Ｏ麟
　　右抗告人因盜匪案件，不服台灣台北地方法院八十八年度訴字第一一五五號中華民國八十八年十月二十一日延長羈押之裁定，而提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　一、本件抗告意旨如後附之抗告理由狀所載。
　　二、經查：
　　１、按有關羈押之制度，須先釐清以下三個概念，方將有助於本案之檢討，此即：
　　(1)、以羈押裁定自始不當為由所為之抗告（其抗告權規定在刑事訴訟法第四百零四條第二款）。
　　(2)、羈押裁定後因情事變更，以致羈押原因嗣後歸於消滅之「撤銷羈押」（規定在刑事訴訟法第一百零七條第一項）。
　　(3)、羈押裁定後，羈押原因仍然存在，但因情事變更，改以其他處分達成與羈押相同效果之「停止羈押」（刑事訴訟法第一百十條）。
　　２、而以上三個概念與刑事訴訟法上與羈押有關之規定，均相對應，且負擔著不同的功能，不可混為一談。
　　３、至於延長羈押，也須重新審查羈押之要件是否存在（參照刑事訴訟法第一百零八條第一項所定之「訊問先行原則」，法院訊問之目的，即在重新審查刑事訴訟法第一百零一條第一項各款之羈押事由是否繼續存在），故其在性質上，近似於第一次決定羈押之裁定，故容許以抗告程序來救濟，但抗告審在審查原裁定時，其審查之重點當然會放在刑事訴訟法第一百零一條第一項之各款羈押事由是否在延長羈押時繼續存在。
　　４、所以在本件抗告意旨中，其抗告狀中三、所述各節，均屬有關「交保以停止羈押」之問題，應非本院所得審究者，應由抗告人另依刑事訴訟法第一百十條、第一百十四條之規定，向原審法院提出聲請，爰先此敘明之。
　　５、至於抗告意旨中，抗告狀一、二所載各節，本院則認為：
　　(1)、有關被告所犯罪名是否為最輕本刑為五年以上有期徒刑之罪一節：
　　此部分事涉犯罪事實之認定，在原審法院未完成調查前，上級審法院原則上應尊重下級審法院之職權。
　　(2)、何況抗告人所言各節均屬其個人片面之詞，並未提出確切而明顯之客觀證據，讓本院能在不經言詞調查程序的情況下（按在抗告程序中，刑事訴訟法第四百十條第一、二項只規定，抗告法院得審閱原審法院之卷宗及證物，但並未規定抗告法院要踐行言詞調查程序），僅憑卷證資料，進行形式外觀之審查，而為被告罪嫌顯有不足之認定。是以抗告人此部分之抗告理由顯屬無據。
　　有關證據保全之必要性一節：
　　本院仍要重申以上之觀點，事屬原審法院之職權斟酌事項，抗告法院既然無法進行言詞調查程序，自然也無法抗告人如認為在該案中，以羈押之手段來保全證據已無必要的話，自應具體指明，公訴之各項犯罪事實，對其有利及不利之證據為何﹖且該等證據資料均已經過調查，而無串證或湮滅之危險。然而抗告人並未為提出此等說明。
　　何況本院審閱原審所附之卷宗資料影本，抗告人犯罪情節重大，犯罪事實眾多，並涉及幫派等不法組織，人證極易遭到威脅，且調查費時，單憑以前開卷證資料，為形式外觀之審查，即難謂本案證據保全之必要性已不存在。
　　６、綜上所述，抗告人據以抗告之理由，均無從推翻原審延長羈押決定之正當性。
　　四、是以原審對抗告人為延長羈押之裁定，並無不當，抗告意旨摘原裁定不當，要無理由，應駁回其抗告。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第四百十二條裁定如主文。
中　　　華　　　　民　　　　國　　　八十八　　年　　十二　　月　　四　　日
臺灣高等法院刑事第二十四庭
審判長法　官　林　文　舟
法　官　聶　齊　桓
法　官　帥　嘉　寶
右正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官　陶　美　玲
中　　　華　　　　民　　　　國　　　八十八　　年　　十二　　月　　八　　日


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4-10.【裁判字號】93,台抗,208【裁判日期】930429【裁判案由】強盜等罪聲請定其應執行刑　§410.3


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【九十三年度台抗字第二Ｏ八號】
再抗告人　李Ｏ家　（現在台灣台北監獄執行中）
右再抗告人因強盜等罪定應執行刑案件，不服台灣高等法院中華民國九十三年三月二十六日駁回抗告之裁定（九十三年度抗字第一六四號），提起再抗告，本院裁定如左：
主　文
　　再抗告駁回。
理　由
　　本件原裁定以第一審裁定將再抗告人李Ｏ家所犯如第一審裁定附表所示三罪所處之刑，定應執行有期徒刑八年五月，未違反刑法第五十一條第五款規定，因認其在第二審之抗告為無理由，予以駁回，經核尚無不合，再抗告意旨徒憑己見，指摘原裁定不當，為無理由，應予駁回。又刑事訴訟法第四百零八條第二項後段所謂原審法院應於接受抗告書狀後三日內，送交抗告法院之規定，乃為訓示之規定，本件第一審法院縱有延遲送交情形，對再抗告人在第二審之抗告效力，並不生影響。至第二審法院收到第一審法院抗告案卷之時間為民國九十三年三月十九日（見原審卷第一頁），於九十三年三月二十六日為駁回抗告之裁定，並未逾刑事訴訟法第四百十條第三項規定應於十日內裁定之期間，併予明。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十二條，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　四　　　月　　二十九　　日
最高法院刑事第五庭
審判長法官　謝　家　鶴　
法官　洪　文　章　 　　　　
法官　花　滿　堂　 　　　　
法官　陳　世　淙　 　　　　
法官　洪　佳　濱　
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　五　　　月　　　十　　　日


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4-11.【裁判字號】92,交抗,639【裁判日期】920630【裁判案由】違反道路交通管理處罰條例　§411


【裁判全文】
臺灣高等法院交通事件裁定【九十二年度交抗字第六三九號】
抗　告　人　廖Ｏ偉
　　右抗告人因違反道路交通管理處罰條例案件，不服臺灣臺北地方法院，中華民國九十二年五月二十三日所為裁定（九十一年度交聲字第一一五七號），提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　抗告人應於本裁定送達後，五日內補正由其簽名之抗告狀，逾期不補正即裁定駁回。
理　由
　　按文書由非公務員制作者，應記載年、月、日，並簽名。其非自作者，應由本人簽名，不能簽名者，應使他人代書姓名，由本人蓋章或按指印。刑事訴訟法第五十三條定有明文。經查，抗告人不服原審九十二年五月二十三日，所為之九十一年度交聲字第一一五七號第一審裁定，提起抗告，並未於抗告狀簽名，自屬不合法律上之程序，此情形可以補正，而未經原審命其補正，爰依依道路交通案件處理辦法第二十六條、刑事訴訟法第四百十一條但書規定，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　六　　　月　　三十　　日
臺灣高等法院交通法庭
審判長法　官　溫　耀　源
右正本證明與原本無異。
不得再抗告。
書記官　陳　靜　姿
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　六　　　月　　三十　　日


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4-12.【裁判字號】95,抗,765【裁判日期】950921【裁判案由】不服羈押等


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【95年度抗字第765號】
抗　告　人　賴Ｏ林
　　上列抗告人因不服羈押等案件，不服臺灣桃園地方法院中華民國95年8月18日裁定（95年度聲羈字第718號），提起抗告，本院裁定如下：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　一、按抗告期間，除有特別規定外，為五日，自送達裁定後起算，刑事訴訟法第四百零六條前段定有明文。
　　二、本件抗告人因聲請羈押案件，經原審法院裁定准予羈押，並於民國九十五年八月十八日將押票正本送達於抗告人收受，有附卷之押票送達證書可稽。此項抗告期間既無特別規定，依照首開說明，自為五日，則自送達裁定之翌日即九十五年八月十九日起算，計至九十五年八月二十三日，其抗告期間即已屆滿。乃抗告人延至九十五年八月二十四日，始行提起抗告，有台灣桃園監獄戒護科戳記在卷可參，業已逾越法定抗告期間，其抗告顯非合法，應予駁回。
　　三、據上論結，應依刑事訴訟法第四百十一條前段，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　　95　　年　　9　　月　　21　　日
刑事第十八庭審判長法　官　溫耀源
法　官　邱同印
法　官　周政達
以上正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官　陳菊珍
中　　華　　民　　國　　95　　年　　9　　月　　21　　日


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4-13.【裁判字號】95,台抗,322【裁判日期】950803【裁判案由】違反洗錢防制法延長羈押　§412


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【九十五年度台抗字第三二二號】
抗　告　人　邱Ｏ泉　（在押）
選任辯護人　林復華律師
　　　　　　林柏瑞律師
　　上列抗告人因違反洗錢防制法案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國九十五年五月二十五日延長羈押之裁定（九十五年度上訴字第三五七號），提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　按對於羈押中之被告認為有繼續羈押之必要而延長羈押期間，為受訴法院裁量權之行使，如無顯然違背法令，即非被告所得任意爭執。本件原審法院以抗告人邱Ｏ泉因違反洗錢防制法案件罪嫌重大，前經該院認為有刑事訴訟法第一百零一條第一項第一款之情形，非予羈押，顯難進行審判或執行，而於民國九十五年三月二日執行羈押；至九十五年六月一日，三個月羈押期間屆滿。惟其羈押原因仍然存在，認有繼續羈押之必要，因依刑事訴訟法第一百零八條第一項、第五項之規定，裁定自九十五年六月二日起，延長其羈押期間二月，經核於法並無不合。抗告意旨略以：抗告人固經第一審判處有期徒刑四年，但既未確定，得否逕謂犯嫌重大，已非無疑；抗告人被拘提到案前，係誤認檢察官會繼續傳喚，故在家等候傳票，與其他被告因事實上確有逃亡危險之羈押原因存在，迥然不同，況被告於第二審經合法傳喚無正當理由不到庭者，得不待其陳述逕行判決，自不生原裁定所謂為擔保審判程序之順利進行，空言抗告人仍有逃亡之虞而有羈押必要之問題云云，指摘原裁定不當，非有理由，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十二條，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　八　　月　　三　　日
最高法院刑事第十一庭
審判長法官　謝　俊　雄
法官　陳　世　雄
法官　魏　新　和
法官　吳　信　銘
法官　徐　文　亮
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　八　　月　　九　　日


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4-14.【裁判字號】95,台抗,220【裁判日期】950525【裁判案由】違反藥事法聲請解除限制出境　§413


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【九十五年度台抗字第二二Ｏ號】
抗　告　人　陳Ｏ和
　　上列抗告人因違反藥事法案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國九十五年四月十七日駁回聲請解除限制出境之裁定（九十四年度聲字第四二五號），提起抗告，本院裁定如下：
主　文
　　原裁定撤銷，應由台灣高等法院台南分院更為裁定。
理　由
　　本件抗告人陳Ｏ和向原審聲請解除限制出境意旨略以：抗告人於本案偵查中，因獲加拿大居留權並持有移民證而遭限制出境之處分，迄今已逾十年，惟其所持上開移民證之有效期間，於民國八十五年三月三日屆滿而失效，堪認限制出境之原因消滅；且同案類似案件之被告盧正光亦因涉違反藥事法等案件，並未被限制出境，僅其自案發迄今，仍遭限制出境，實有不公。而其囿於上開處分，無法赴國外經商，亦影響遷徙自由之基本權利甚鉅；又其自始即配合警、偵、審之程序進行，未有延滯情形，爰請考量上開事由，解除限制出境處分云云。原裁定以限制出境之處分，無非為輔助具保、責付之效力，使訴訟之進行及證據之調查得以順利，故有無限制出境之必要，當以此為考量，本院八十八年度台抗字第一六六號裁定要旨參照。又限制出境係限制住居之一種，其目的為避免被告傳拘無著，而妨礙審判程序之進行，另衡諸我國外交現況，與我國定有司法協助約定之國家，並非多見，故限制被告出境並可防止被告逃亡海外，不致造成案件久懸延宕。查抗告人因違反藥事法案件，不服台灣台南地方法院八十五年度訴字第七八號刑事判決，提起上訴，原審判決後，經本院發回原審審理中，而抗告人係立胺Ｏ素股份有限公司之負責人，其於本案既有涉嫌，如任其自由出境，日後審理或執行顯有困難；況本案因涉醫藥專業，相關送鑑暨傳喚證人事宜，尚須抗告人參與，以利訴訟進行；且於訴訟審理中之人，出境後即不歸者，時有所聞，為防止抗告人出境後故意不入境接受審理或執行，認仍有對抗告人限制出境之必要，足見限制抗告人出境之理由仍然存在，其上開聲請意旨所陳，均無理由，因而駁回解除其限制出境之聲請，固非無見。
　　惟查抗告人謂其係於偵查中，因獲有加拿大居留權並持有移民證，始遭限制出境，而該移民證因有效期間於八十五年三月三日屆滿失效，其限制出境之原因消滅一節，是否有理由，原裁定未見說明，遽行駁回抗告人之聲請，尚嫌速斷，抗告意旨據此指摘原裁定不當，為有理由，自應予以撤銷，由原審法院更為適法之裁定。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十三條前段，裁定如主文。
中　華　　民　　國　九十五　年　　五　　月　二十五　日
最高法院刑事第三庭
審判長法官　謝　家　鶴
法官　花　滿　堂
法官　陳　世　淙
法官　洪　佳　濱
法官　劉　介　民
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　五　　月　三十　日


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4-15.【裁判字號】94,台抗,543【裁判日期】941222【裁判案由】竊佔聲明異議　§415.2


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【九十四年度台抗字第五四三號】
再抗告人　吳Ｏ智（原名吳佳美）
　　上列再抗告人因竊佔聲明異議案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國九十四年十月二十六日駁回抗告裁定（九十四年度抗字第六Ｏ一號），提起再抗告，本院裁定如下：
主　文
　　再抗告駁回。
理　由
　　按不得上訴於第三審法院之案件，其第二審法院所為裁定，不得抗告，此於再抗告程序，亦有適用，刑事訴訟法第四百十五條第二項、第四百零五條定有明文。本件再抗告人因竊佔聲明異議案件，其先前之緩起訴處分書係認犯刑法第三百二十條第二項、第一項之罪，依刑事訴訟法第三百七十六條第二款之規定，係不得上訴於第三審法院之案件。原審法院既就再抗告人聲明異議之抗告予以裁定，依首開條文之規定，即屬不得再抗告，再抗告人提起再抗告，自非適法。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十一條前段，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　九十四　年　十二　月　二十二　日
最高法院刑事第三庭
審判長法官　謝　家　鶴
法官　花　滿　堂
法官　陳　世　淙
法官　洪　佳　濱
法官　劉　介　民
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　一　　月　　九　　日


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4-16.【裁判字號】91,聲更(一),3【裁判日期】920217【裁判案由】聲請解除限制出境　§416.1


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事裁定【九十一年度聲更(一)字第三號】
聲　請　人　潘Ｏ門　男　七十二歲
選任辯護人　許文彬律師
　　右列被告因違反證券交易法等案件，經聲請人聲請解除限制出境，本院裁定駁回聲請，聲請人提起抗告，經台灣高等法院撤銷發回本院裁定如左：
主　文
　　潘Ｏ門限制出境處分應予撤銷。
理　由
　　一、聲請意旨略以：聲請人潘Ｏ門前因涉嫌違反證券交易法等案件，經檢察官於偵查中以「虞逃」為由，函請內政部警政署入出境管理局限制聲請人出境，以保全偵查程序之進行；嗣並以聲請人於民國八十六年間涉嫌為宏福建設股份有限公司（下稱宏Ｏ建設公司）辦理不實增資，且以高價出售土城土地予宏Ｏ建設公司，涉犯證券交易法第一百七十四條第五款、刑法第三百四十二條第一項之背信罪等情，對聲請人提起公訴。惟聲請人擔任宏Ｏ建設公司董事長，純係應同案被告陳Ｏ忠之邀，並由陳Ｏ忠全盤居中安排，聲請人僅因礙於情面始勉予同意；聲請人於任職期間內，從未曾參與公司財務、人事、經營決策，而宏Ｏ建設公司於八十六年間增資新臺幣（下同）五十五億五千萬元，以及購買土城土地所得之款項十二億三百三十八萬元，該等資金流向均已經檢察官調查明確，並無分文由聲請人領得，是依現有之卷證資料，已足徵聲請人並未共同套取宏Ｏ建設公司之資金甚明。按對於被告實施限制出境之強制處分，應本乎必要性、比例性原則而為審酌；本件聲請人所涉違反證券交易法及背信罪等事實，本極為單純，可供斟酌之證據均已呈現於卷宗之內，實無對聲請人繼續施以限制出境之必要；況聲請人所涉情節，較諸其他同案被告顯屬輕微，而對於聲請人併予諭令重保及限制出境，亦與比例性原則有違。再者，檢察官係於九十年三月十六日對聲請人為限制出境之處分，然檢察官係於同年月二十八日簽報檢察長請准自動簽分偵辦，檢察長於翌日始批示同意，而於檢察官為現制出境處分當時，並未訊問過聲請人，與修正前刑事訴訟法第二百二十八條第三項之規定不符，爰聲請解除限制出境等語。
　　二、按修正前刑事訴訟法第二百二十八條第三項規定：「被告經傳喚、自首、或自行到場者，檢察官於訊問後認有第一百零一條第一項各款或第一百零一條之一第一項各款所定之情形之一而無聲請羈押之必要者，得命具保、責付或限制住居。」故就被告可見檢察官若要對被告為強制處分前，應先經訊問程序。又同法第四百十六條第一項雖未規定對於檢察官所為之限制出境處分不服，得聲請所屬法院撤銷，或變更之，然限制出境處分既屬對於被告之強制處分行為，應亦有該條之適用，合先說明。限制被告出境既屬強制處分之一，自應先經訊問之程序方得為之。本件檢察官係於九十年三月十六日，以北檢銘黃八十八偵二Ｏ五四三字第ＯＯ二一號函，對聲請人為限制出境之處分，然檢察官係於同年月二十八日簽報檢察長請准自動簽分偵辦，檢察長於翌日始批示同意，分別有內政部警政署入出境管理局函、簽呈一紙在卷可稽，足見檢察官於限制聲請人出境前，並未經訊問聲請人之程序，再者，檢察官於九十年五月七日始傳喚聲請人到案訊問，並諭知交保新台幣二百五十萬元，按具保之強制處分重於限制出境，檢察官既已命聲請人具保在案，應認並無再限制聲請人出境之必要，故綜合上述，檢察官所為之限制出境處分不符法律之規定，亦欠缺實質上必要性，聲請人聲請撤銷該限制出境處分，為有理由，爰裁定如主文。
　　三、據上論斷，應依刑事訴訟法第四百十六條第一項，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　　　九十二　　年　　　二　　月　　十七　　　日
臺灣臺北地方法院刑事第八庭
法　官　曾　正　龍
右正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後五日內，向本院提出抗告狀。
書記官　彭　自　青
中　　華　　民　　國　　　九十二　　年　　　二　　月　　十八　　　日


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4-17.【裁判字號】93,抗,186【裁判日期】930412【裁判案由】聲請解除限制出境　§418.1


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【九十三年度抗字第一八六號】
抗　告　人　
即　被　告　羅Ｏ湖
　　右列抗告人因業務侵占案件聲請撤銷限制出境，不服臺灣臺北地方法院中華民國九十三年二月二十七日裁定（九十三年度聲字第一Ｏ九號），提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　一、按「對於檢察官所為限制住居之處分有不服者，受處分人得聲請所屬法院撤銷或變更之」，刑事訴訟法第四百十六條第一款定有明文。此外，「法院就第四百十六條之聲請所為裁定，不得抗告」；「抗告法院認為抗告有第四百零八條第一項前段之情形（即抗告不合法律上之程式）者，應以裁定駁回之」，刑事訴訟法第四百十八條第一項前段、第四百十一條前段分別定有明文。
　　二、本件聲請人即被告羅Ｏ湖因業務侵占案件，前經臺灣臺北地方法檢察署檢察官於民國九十三年一月十六日訊問後予以限制出境在案，有卷附筆錄在卷可憑，抗告人對檢察官之限制出境處分有所不服，於九十三年一月十九日具狀原審，聲請撤銷該限制出境之處分，經原審以：聲請人涉嫌於擔任金Ｏ女子高級中學校長期間，侵占學生寒暑假輔導費及學生繳交之教科書款項等犯罪嫌疑，前經檢察官以其所涉犯行之犯罪嫌疑重大，且自民國八十九年四月間起至九十二年二月止，前後出境共十三次，在境外停留期間最長達二十八天，有事實足認其有逃亡之虞，且其是否涉嫌業務侵占罪，仍待進一步調取相關資金流向及傳訊證人以資釐清，有事實足認有湮滅、偽造變造證據及勾串共犯、證人之虞，因認有限制出境之必要，而予以限制出境。聲請人則以其每次經檢察官傳訊均按時到庭，且據實以告，並無前揭有必要對聲請人限制出境之理由，聲請解除限制出境云云，本院認被告涉嫌前揭業務侵占犯行，有相關帳冊等證據資料可資佐證（基於偵查不公開原則，爰不逐項載明），犯罪嫌疑重大，雖無法以限制出境之手段以防止被告湮滅、偽造變造證據及勾串共犯或證人，然參諸檢察官所提出之聲請人入出境紀錄表，堪認其出境中華民國之次數頻繁，不能排除被告有因本案之偵查而潛逃國外，致無法繼續追訴之可能，聲請人限制出境之原因仍未消滅，所請自難准許等等為由而裁定駁回抗告人之聲請。原審裁定雖未敘述其駁回聲請之法律依據，惟詳閱其內容，原審法院係裁定駁回抗告人所為撤銷檢察官限制住居（出境）之聲請，應屬於「法院就第四百十六條之聲請所為裁定」至明，揆諸前揭規定，抗告人自不得對之抗告，是以抗告人提起本件抗告，為不合法，應予駁回。
　　三、據上論結，應依刑事訴訟法第四百十一條前段，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　四　　　月　　十二　　日
臺灣高等法院刑事第二庭
審判長法　官　蔡　長　溪
法　官　楊　貴　志
法　官　林　俊　益
右正本證明與原本無異。
不得再抗告。
書記官　陳　明　琴
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　四　　　月　　十三　　日


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4-18.【裁判字號】92,交抗,573【裁判日期】920609【裁判案由】違反道路交通管理處罰條例　§418.2


【裁判全文】
臺灣高等法院交通事件裁定【九十二年度交抗字第五七三號】
抗　告　人
即受處分人　孫Ｏ華生
　　右抗告人因違反道路交通管理處罰條例案件，不服臺灣板橋地方法院九十一年度交聲字第一八九二號，中華民國九十二年四月四日所為裁定（原處分案號：交通部公路總局臺北區監理所九十一年九月十八日北監五字第裁四Ｏ─ＡＥＡ五Ｏ三六六號），提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　原裁定撤銷，發回臺灣板橋地方法院。
理　由
　　一、原裁定以：按道路交通管理處罰條例第八十七條第一項規定：受處分人不服第八條主管機關所為之處罰得於接到裁決之翌日起二十日內，向管轄地方法院聲明異議。本件異議人即受處分人孫華生係於民國九十一年九月二十四日收受裁決書，有掛號郵件收件回執在卷可證，異議人遲至民國九十一年十一月八日始向台北區監理所聲明異議，有聲明異議狀蓋有收件戳章存卷可按，已逾二十日期間；雖異議人另於九十一年十月一日曾先向交通部公路局台北區監理所提出申訴書，惟異議人收受裁決書時，其附記欄已載明：「受處分人不服處罰者，得於接到裁決書之翌日起二十日內，以司法狀紙提出聲明異議，載明裁決日期、字號及理由，交由本（台北區監理站）站轉送管轄地方法院」等語，異議人自不得諉為不知，是其未依該附記欄所載於法定期間內提出聲明異議，則其逾期所提出之本件異議並不適法，應予駁回。
　　二、抗告意旨以：抗告人所提申訴書，非僅向法定之機關交通部公路總局臺北區監理所所為，且係於收受裁決書後法定之二十日期間內所提，因不諳法律用語，誤認申訴即等同於聲明異議，而提出表示聲明異議之申訴書，該申訴書實即為聲明異議，原審以抗告人所使用之程序上用語錯誤，認抗告人聲明異議逾期而予以裁定駁回，顯非適法等語。
　　三、經查，抗告人向交通部公路局台北區監理所所提申訴書之時間為九十一年十月一日，係在九十一年九月二十四日收受裁決書後二十日之法定期間內，有掛號郵件收件回執及申訴書在卷可證，觀諸申訴書內容，無非係對於原處分機關以其駕車未繫安全帶裁處新台幣一千五百元表示不服，並請求「詳予查明，惠予裁處免罰」，該申訴書可否視為聲明異議，非無研求之餘地（參閱刑事訴訟法第四百十八條第二項）。原審以抗告人未依裁決書附記欄所載於收受裁決書後法定之二十日期間內以司法狀紙提出聲明異議，遽予駁回異議，容有可議，亦難昭折服。抗告意旨據此指摘原裁定不當，非無理由，應由本院將原裁定撤銷，發回原審更為詳察。
　　四、據上論結，應依道路交通案件處理辦法第二十六條，道路交通管理處罰條例第八十九條，刑事訴訟法第四百十三條，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　六　　　月　　　九　　　日
臺灣高等法院交通法庭
審判長法　官　溫　耀　源
法　官　何　菁　莪
法　官　邱　同　印
右正本證明與原本無異。
不得再抗告。
書記官　莊　昭　樹
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　六　　　月　　　九　　　日

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第五編　　再審　§420

5-1.【裁判字號】90,聲再,313【裁判日期】900831【裁判案由】聲請再審　§420.1(2)


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【九十年度聲再字第三一三號】
再審聲請人
即受判決人　許Ｏ澤
　　右列聲請人因妨害自由案件，對於本院八十七年度上易字第三一八一號，中華民國八十七年度七月二十八日確定判決，聲請再審，本院裁定如左：
主　文
　　再審之聲請駁回。
理　由
　　一、本件再審聲請狀暨補充理由狀聲請意旨略以：聲請人前因恐嚇罪嫌，經本院以八十七年度上易字第三一八一號刑事判決判處有期徒刑四月確定在案，茲該判決其理由欄內事實認定違誤，重要證物經中央警察大學鑑定認為筆韻神態不同，筆跡鑑定不是聲請人所寫，為此依刑事訴訟法第四百二十條聲請再審云云。
　　二、按依刑事訴訟法第四百二十條第一項第一款原判決所憑之證物，已證明其為偽造或變造者之情形聲請再審，以經判決確定或其刑事訴訟不能開始或續行非因證據不足者為限，始得聲請再審，同法第四百二十條第二項定有明文。經查：本件聲請人以依刑事訴訟法第四百二十條第一項第一款、第二款規定聲請再審，惟其並未依該條第二項之規定提出證明，其此部分之聲請與法不合。再者，聲請人以本院原確定判決所憑之法務部調查局筆跡鑑定不實，致該判決事實認定錯誤為由聲請再審，惟經臺灣桃園地方法院檢察署於九十年四月十七日以桃檢盛孝陳字第ＯＯ六號函函覆聲請人：本件證物兩度送請中央警察大學鑑定，雖認為筆韻與神態與卷內及當庭書寫之字跡筆韻神態不同，但因恐嚇信字跡均為影本，且大多數筆劃已被重覆描寫，故無法進一步進行特徵筆劃之細微筆對，從而不能證明法務部調查局筆跡鑑定不實。況以聲請人許Ｏ澤提出之本件聲請再審補充理由狀內所載證一至證六（均為影本）觀之，聲請人泛言證物（恐嚇信）係遭偽造，惟其既未能提出調查局筆跡鑑定不實之確定判決書以資佐證，顯非有理。職此，尚難遽認原判決所憑之法務部調查局筆跡鑑定樣本係經偽造或變造，不符刑事訴訟法第四百二十條第一項第一款、第二項之規定，得據為聲請再審之理由，本件聲請再審為無理由，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百三十四條第一項，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十　　年　　　八　　　月　　三十一　　日
臺灣高等法院刑事第二十一庭
審判長法　官　葉　騰　瑞
法　官　黃　國　忠
法　官　江　國　華
右正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官　吳　碧　玲
中　　　華　　　民　　　國　　　九十　　年　　九　　月　　　　三　　　日

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5-2.【裁判字號】94,台抗,63【裁判日期】940203【裁判案由】貪污聲請再審　§420.1(2)


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【九十四年度台抗字第六三號】
抗　告　人　黃Ｏ生
　　上列抗告人因貪污案件，不服台灣高等法院中華民國九十三年十二月十四日駁回聲請再審之裁定（九十三年度聲再字第四四三號），提起抗告，本院裁定如下：
主　文
　　原裁定撤銷，應由台灣高等法院更為裁定。
理　由
　　本件原裁定以抗告人黃Ｏ生聲請再審意旨所述情節，前經其多次據以向原審聲請再審，嗣經原審認聲請無理由，先後以九十二年度聲再字第四十九號、九十三年度聲再字第三十八號裁定駁回在案。其中九十三年度聲再字第三十八號裁定業已指明：「按依據刑事訴訟法第四百二十條第一項第二款所謂原判決所憑之證物已證明其為虛偽為理由聲請再審者，依同條第二項規定，上述情形之證明，以經判決確定，或其刑事訴訟不能開始或續行非因證據不足者為限。查本件再審聲請意旨所指證人林Ｏ雄於八十三年十一月間雖無入境紀錄，然其在此之前一個月，曾於八十三年十月二日出境，同年月二十七日入境中正機場，有內政部警政署入出境管理局九十二年二月二十日境信昌字第Ｏ九二ＯＯＯ六九六二號函在卷可證之事實（見本院卷）。原確定判決僅係將被告即再審聲請人黃Ｏ生所為犯罪構成要件以外之前因過程『黃Ｏ生友人林志雄，自國外搭機返台時，攜帶超過個人得攜帶入境限額之日本梅子酒乙瓶、洋酒起瓦士威士忌十二年份四瓶』之時間『八十三年十月二十七日』誤寫為『於八十三年十一月間某日』而已；此時間之誤載，並不影響於原確定判決關於被告犯罪行為之認定。且揆諸上開說明證人林志雄之證言並無因虛偽經確定判決，則本件再審聲請人之聲請再審，並無理由，應予駁回」。因認抗告人仍以同一原因聲請再審，尚難准許，予以駁回，固非無見。
　　惟查本件抗告人聲請再審之理由為證人林Ｏ雄自泰國返台之確實日期係八十三年五月四日，有其護照影本可資為證，依旅客行李物品寄存關棧辦法規定，行李物品寄存關棧之期限為四十五日，逾期未領交由海關處理，依法沒入充公，不另行通知，有關棧存關條影本可佐，足見林Ｏ雄於八十三年五月四日，自泰國搭機返台時，所帶超量寄存於關棧之酒類、石雕等物品，於八十三年六月二十日已遭財政部台北關稅局依法沒入充公，抗告人自無於八十三年十一月間，將其存關條交予黃Ｏ達，自關棧中私自取出該酒類等存關物品，以警備車裝運情事（見原審卷二至六頁聲請再審狀）。與之前聲請再審之原因，並不相同，原裁定遽行駁回其聲請，尚有未合，抗告意旨據此指摘原裁定不當，為有理由，自應予以撤銷，由原審法院更為適法之裁定。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十三條前段，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　九十四　年　　二　月　　三　日
最高法院刑事第五庭
審判長法官　謝　家　鶴　
法官　洪　文　章　
法官　花　滿　堂　
法官　陳　世　淙　
法官　洪　佳　濱　
本件正本證明與原本無異
書　記　官　
中　　華　　民　　國　九十四　年　　二　　月　二十三　日

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5-3.【裁判字號】89,台抗,385【裁判日期】890914【裁判案由】業務侵占聲請再審　§420.1(3)


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【八十九年度台抗字第三八五號】
抗告人　　　王Ｏ雄
　　右抗告人因業務侵占案件，不服台灣高等法院中華民國八十九年七月十八日駁回聲請再審之裁定（八十九年度聲再字第三十六號），提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　原裁定撤銷，應由台灣高等法院更為裁定。
理　由
　　按本件業務侵占案件，係依民國八十四年十月二十日修正刑事訴訟法施行前之法定程序終結，而得上訴於第三審法院，故於再審程序仍得抗告，合先明。次按聲請再審之客體，限於實體之確定判決。本件原裁定案由欄雖載抗告人王Ｏ雄係對原審七十八年度上訴字第一五八Ｏ號確定判決聲請再審，然查該項判決嗣經抗告人提起上訴，經本院以無理由駁回上訴，為實體上之判決確定，有抗告人提出之本院七十八年度台上字第四三Ｏ六號判決影本附卷可稽，上開原審判決顯非實體之確定判決。究竟抗告人係對上開原審判決，或本院七十八年度台上字第四三Ｏ六號判決聲請再審﹖原審未予詳查，遽以其無再審理由予以駁回，已嫌速斷。再查抗告人非僅以告訴人張Ｏ非之指訴及證人蕭天鈞之證述不實，告訴人涉有誣告犯行，而主張有刑事訴訟法第四百二十條第一項第三款之情形聲請再審。其於民國八十九年五月二十三日之「刑事補證」狀中，另提出證人蕭天鈞於七十五年四月三日寄給抗告人之信件，以證明告訴人張Ｏ非及證人蕭Ｏ鈞知悉抗告人於月前安抵家門之事實，主張本件有刑事訴訟法第四百二十條第一項第六款之再審事由（見原審卷一六九至一七二頁）。又於八十九年五月二十五日之「刑事陳報」狀中，以檢察官七十七年六月二十三日之偵訊筆錄，作為聲請再審之「新證據」（見原審卷一八四至一八六頁）。乃原裁定竟僅以縱告訴人張Ｏ非與證人蕭Ｏ鈞於偵查中所述獲知抗告人持有案內票據之時間與事實不合，亦不足以證明抗告人係遭誣告，故不符刑事訴訟法第四百二十條第一項第三款之要件，認再審之聲請為無理由，予以駁回，而置抗告人其餘聲請再審理由於不論，尤有疏漏。抗告意旨指摘原裁定不當，非無理由，自應由本院將原裁定撤銷，由原審法院更為適法之裁定。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十三條前段，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　八十九　　年　　　九　　　月　　十四　　日
最高法院刑事第七庭
審判長法官　洪　文　章
法官　花　滿　堂
法官　陳　世　淙
法官　洪　佳　濱
法官　張　祺　祥
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　八十九　　年　　　九　　　月　　二十七　　日

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5-4.【裁判字號】88,台抗,249【裁判日期】880729【裁判案由】偽造文書聲請再審　§420.1(4)


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【八十八年度台抗字第二四九號】
抗　告　人　王Ｏ河
　　右抗告人因偽造文書案件，不服台灣高等法院中華民國八十八年一月十九日駁回聲請再審之裁定（八十八年度聲再字第二六號），提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　原裁定撤銷，應由台灣高等法院更為裁定。
理　由
　　本件原裁定略以，刑事訴訟法第四百二十條第一項第四款所謂原判決所憑之通常法院或特別法院之裁判已經確定裁判變更者，係指本案裁判以外之其他裁判而言；而同條項第六款所謂確實之新證據，指其本體顯然足為受刑人有利判決之基礎，無須經過調查者而言。本件抗告人聲請再審所主張之事實，僅係原判決認其與另一被告王Ｏ居為共同行使偽造文書之共同正犯，而均予判處罪刑。抗告人經該院判決後未上訴而確定；王Ｏ居則不服原判決而提起上訴，經發回更審，由該院另以八十六年度上更(二)字第一Ｏ七二號判決改判無罪確定。此乃事實認定之結果，不生刑事訴訟法第四百二十條第一項第四款裁判變更之問題。且認定王Ｏ居非共犯，亦無解抗告人行使偽造文書之罪責，不能認為係發現新證據，難認有再審之理由。乃裁定駁回抗告人再審之聲請。固非無見。
　　惟查，抗告人聲請再審理由係主張重要證人張Ｏ螢、曾Ｏ蓉於本案偵、審中，經多次傳訊，均未到庭作證，其二人嗣後於原審法院八十六年度上更(二)字第一Ｏ七二號共同被告王Ｏ居偽造文書案審理中始到庭供證，原審採信其二人之證詞改判王Ｏ居無罪，此證據亦足以證明抗告人確無偽造文書之犯行，為有利於抗告人之新證據等語。此一主張究竟有無理由﹖上述張Ｏ螢、曾Ｏ蓉之證詞是否「新證據」﹖原審漏未審究並於裁定理由中論斷，自屬理由不備之違誤。抗告意旨執此指摘，非無理由，應認本件抗告為有理由。爰將原裁定撤銷，由原法院另為適法之裁定。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十三條前段，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　八十八　　年　　　七　　　月　　二十九　　日
最高法院刑事第八庭
審判長法官　吳　雄　銘
法官　池　啟　明
法官　石　木　欽
法官　王　憲　義
法官　郭　毓　洲
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　八十八　　年　　　八　　　月　　　二　　　日

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5-5.【裁判字號】86,台抗,257【裁判日期】860723【裁判案由】違反醫師法聲請再審　§420.1(5)


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【八十六年度台抗字第二五七號】
抗告人　劉Ｏ直
　　右抗告人因違反醫師法案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國八十六年四月三十日駁回其聲請再審之裁定（八十六年度聲再字第九十五號），提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　按法院認無再審理由者，應以裁定駁回之。經前項裁定後不得更以同一原因聲請再審，刑事訴訟法第四百三十四條第一項、第二項定有明文。經查本件抗告人劉Ｏ直係依刑事訴訟法第四百二十條第一項第五款參與原判決之法官及參與起訴之檢察官犯職務上之罪、第六款發見確實之新證據而聲請再審，而其理由則指其所犯違反醫師法案件之警訊筆錄記載與事實不符，被害人陳Ｏ煙之供詞亦不實、且參與該案之檢察官及法官採證違法均依不實之警訊筆錄認定事實予以起訴、判決，另其於警局偵訊中要求警員朗讀警訊筆錄讓其聽取內容未被接受，反強迫其簽名及強制拿著其手按捺指印，實有違背法令云云，並提出其違反醫師法案件之警訊筆錄、起訴書、一、二、三審之判決書為證。
　　惟查抗告人自民國（下同）八十二年至八十五年間，就其被訴違反醫師法而經判處罪刑一案，已先後聲請再審九次，均經原審認其再審無理由裁定駁回確定在案，茲抗告人劉Ｏ直再以同一原因聲請再審，其聲請程序已違背前開規定。且抗告人空言指摘警訊筆錄記載與事實不符、被害人陳Ｏ煙供詞不實、警員強迫其在警訊筆錄上簽名、捺指印、檢察官及法官採證違法乙節，並無證據證明，顯屬無稽，即非所謂新證據之發現，原裁定以抗告人之聲請再審難認有理由，予以駁回，經核並無不合。抗告人仍執陳詞，指摘原裁定不當，即屬無理由，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十二條，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　八十六　　年　　　七　　　月　　二十三　　日
最高法院刑事第四庭
審判長法官　莊　來　成
法官　曾　有　田
法官　王　德　雲
法官　謝　俊　雄
法官　白　文　漳
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　八十六　　年　　　七　　　月　　二十九　　日

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5-6.【裁判字號】93,交簡抗,1【裁判日期】930917【裁判案由】公共危險　§420.1(6)


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事裁定【九十三年度交簡抗字第一號】
抗　告　人
即再審聲請人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
受判　決人　潘Ｏ良
　　右列抗告人因聲請再審案件，不服本院新店簡易庭於中華民國九十三年五月二十一日所為九十三年度店聲簡再字第一號第一審刑事裁定（台灣臺北地方法院檢察署檢察官再審聲請書案號：九十三年度再字第一號），提起上訴，本院管轄之第二審合議庭裁定如左：
主　文
　　原裁定撤銷，發回臺灣臺北地方法院新店簡易庭。
理　由
　　一、本件聲請意旨略以：受判決人潘Ｏ良前經聲請人以受判決人涉嫌於民國九十一年十二月三十一日晚間，飲用酒類已達於不能安全駕駛動力交通工具之程度後，竟仍駕駛自用小貨車上路，於翌日八時五十五分許，於行經國道三號公路北向二十點三公里處，遭警盤檢並測出其酒精濃度高達每公升Ｏ‧六六毫克，因而認為其涉犯公共危險罪，後經原審法院為有罪之諭知並處罰金三萬元確定，然上開行為人應為受判決人之兄潘Ｏ佑一事，業據潘Ｏ佑自白在卷，並有潘Ｏ佑之指紋卡影本與內政部警政署刑事警察局九十二年五月二日刑紋字第Ｏ九二ＯＯ八一二五五號函影本可稽，足認受判決人原應受無罪判決之諭知，聲請人爰依據刑事訴訟法第四百二十七條第一款之規定，為受判決人之利益聲請再審，求為撤銷原判決，另為受判決人無罪之判決。
　　二、按有罪判決確定後，發現確實之新證據，足認受有罪判決之人應受無罪之判決者，為受判決人之利益，得聲請再審，刑事訴訟法第四百二十條第一項第六款定有明文，又管轄法院之檢察官得為受判決人之利益聲請再審，同法第四百二十七條第一款定有明文。
　　三、經查：
　　(一)、本件案外人潘Ｏ佑（五十一年十月四日生，三七號，住ＯＯ縣Ｏ里鄉ＯＯ村四鄰六十石山十號）於九十一年十二月三十一日晚上十時許，在ＯＯ縣ＯＯ市ＯＯ路Ｏ路邊攤飲用啤酒至翌日即九十二年一月一日凌晨一時許，已達反應較慢、感覺減低並影響駕駛而不能安全駕駛動力交通工具之狀態，仍駕駛動力交通工具即億來企業社所有車牌號碼ＮＵ─XXXX號自用小貨車上路，於九十二年一月一日八時五十分許，行經國道三號高速公路北上二Ｏ‧三公里處，為警當場攔停，對其測試飲酒後其吐氣所含酒精成分每公升已達Ｏ‧六六毫克，潘Ｏ佑為掩飾真正身分而規避交通違規處罰及酒後駕車所涉公共危險刑責，基於行使偽造私文書之犯意，出示其受胞弟潘Ｏ良委託申報薪資而持有之汽車駕駛執照影本一張，主張為潘Ｏ良，並接續在酒精濃度測試單二張、刑法第一百八十五條之三案件測試觀察紀錄表一張及內政部警政署國道公路警察局第九警察隊通知書（逕行逮捕通知、得選任辯護人到場通知）二張、內政部警政署國道公路警察局舉發違反道路交通管理事件通知單（含通知聯、移送聯、迴覆聯、存根聯）、偵詢（調查）筆錄、酒後駕車涉嫌公共危險簡易表格、口卡片、指紋卡片各一張，偽造潘Ｏ良之簽名及指印，並持以交付員警而行使之，惟因其所犯為最重本刑為專科罰金之罪，警方經承辦檢察官之許可，未予隨案解送，於警詢後即任其離去，並經警以潘Ｏ良之名義移送臺灣臺北地方法院檢察署檢察官偵查，潘Ｏ良因前開案件接獲臺灣臺北地方法院檢察署九十二年度偵字第九五五一號公共危險罪之偵查傳票後，明知自己並未有公共危險之犯行，而係自己之名義遭潘Ｏ佑所冒用，竟因念及同胞手足之情，不忍潘Ｏ佑受罰乃起意頂替，並於九十二年五月一日下午三時四十分許到臺灣臺北地方法院檢察署檢察官接受檢察事務官之偵訊，庭中坦承前開被警移送之犯行確係渠本人所為，俾使潘Ｏ佑能夠脫罪，訊畢檢察官乃於同月二十七日偵結，向本院聲請以簡易判決處刑，經本院新店簡易庭受理後，即以九十二年店交簡字第三四三號刑事簡易訴訟案件，於九十二年七月二十三日判處潘Ｏ良罰金三萬元，並諭知易服勞役之折算標準，嗣內政部警政署國道公路警察局第六警察隊將潘Ｏ佑於前開案件警詢後所按捺之指紋送驗結果，發現該案件之犯罪人實係潘Ｏ佑，乃將潘Ｏ佑涉嫌偽造文書移送臺灣臺北地方法院檢察署偵辦，案經檢察官指揮檢察事務官傳喚潘Ｏ佑及潘Ｏ良到庭後，供出上情，始被查獲等情，為原裁定所認定之事實。
　　(二)、而依上開事實以觀，本件案外人潘Ｏ佑似僅於警詢時冒潘Ｏ良之名應訊，並不曾到庭為檢察官所訊問，是潘Ｏ佑若從未顯現於檢察官之偵查庭，經檢察官指揮檢察事務官傳喚到庭應訊之人，則非潘Ｏ佑，而係本件受判決人潘Ｏ良，此業據潘Ｏ良、潘Ｏ佑於臺灣臺北地方法院檢察署九十二年偵字第一四七九九、二Ｏ九五三號案中供述明確，並互核相符，有各該案卷影本在卷可稽，本件於偵查中到庭應訊之人，既確實係潘Ｏ良而非潘Ｏ佑，而本件起訴書既列潘Ｏ良為被告，年籍、住所復均相符，應認檢察官起訴之對象確係潘Ｏ良本人無疑。況上開案件經檢察官起訴繫屬於原審法院後，原審法院亦依法不經言詞辯論而逕為有罪判決，是原審法院前開判決之審判對象仍為潘Ｏ良無誤。此與被告於檢察官偵訊中冒名應訊，檢察官起訴所指對象為該應訊之「人」，而不以其所冒之「姓名」為準，仍以該冒名之「人」為被告之情形，並不相同。
　　(三)、本件判決確定後，始經內政部警政署刑事警察局比對指紋卡，而得知係潘Ｏ佑冒潘Ｏ良之名應訊，犯罪人為潘Ｏ佑而非潘Ｏ良，而潘Ｏ佑冒名應訊部分並經檢察官另行提起公訴等情，有臺灣臺北地方法院檢察署檢察官九十二年度偵字第一四七九九號偵查卷宗及本院九十二年度簡字第三七四Ｏ號刑事卷宗影本附卷可按。是前開事證若屬實在，則聲請人即係於確定判決後發現有利於受有罪判決之人之新證據，可資據為無罪之判決，其據以依刑事訴訟法第四百二十條第一項第六款聲請再審，應非無理由。
　　四、綜上所述，原審認本件係判決書誤載被告人別，其起訴、審判及實施刑罰權之對象始終未有錯誤，雖判決書上之被告姓名與身分資料有誤寫，但不影響其全案情節及判決本旨，應由原審法院依聲請或職權以裁定將受判決人即被告潘Ｏ良之姓名更正為被告潘Ｏ佑，並將身分資料一併更正，而認本件並無刑事訴訟法第四百二十條第一項第六款之情形云云，並駁回聲請人再審之聲請，揆諸前開說明，自有違誤，是抗告意旨指摘原裁定不當，為有理由，應由本院將原裁定撤銷，發回原審更為妥適之裁定。
　　五、據上論斷，應依刑事訴訟法第四百五十五條之一第四項、第五項、第四百十三條前段，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　九　　　月　　十七　　日
臺灣臺北地方法院交通法庭
審判長法　官　周祖民
法　官　陳婷玉
法　官　鄧德倩
右正本證明與原本無異。
不得再抗告。
書記官　石幸代
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　九　　　月　　十七　　日

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5-7.【裁判字號】93,台抗,329【裁判日期】930729【裁判案由】誣告聲請再審　§420.2


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【九十三年度台抗字第三二九號】
抗　告　人　盛Ｏ璉
　　右抗告人因自訴受判決人張Ｏ萱等誣告案件，不服台灣高等法院台中分院中華民國九十三年五月二十七日駁回其聲請再審之裁定（九十三年度聲再字第一二一號），提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　本件原裁定以自訴人為受判決人之不利益聲請再審，以有刑事訴訟法第四百二十二條第一款所規定，具有同法第四百二十條第一款、第二款、第四款、第五款之情形者為限，此觀該法第四百二十八條第一項但書之規定自明。本件抗告人盛Ｏ璉因自訴受判決人即被告張Ｏ萱、黃Ｏ明、沈Ｏ雄、白Ｏ道等人誣告案件，為受判決人之不利益聲請再審，係以：黃Ｏ明以神召會及張Ｏ萱名義恐嚇抗告人「不得使用信Ｏ托兒所名義……」之存證信函，及沈Ｏ雄以神召會及張Ｏ萱名義、向台灣台中地方法院檢察署告訴抗告人「侵占信Ｏ托兒所立案證書」主張之證物為偽造者，證言為虛偽者；原判決未經依刑事訴訟法第二百八十六條至第二百八十九條之規定，進行實質調查及辯論程序，即以同法第三百七十一條、第三百三十一條諭知白Ｏ道、黃Ｏ明、沈Ｏ雄等人無罪，其判決顯屬違法云云。
　　但查依刑事訴訟法第四百二十條第二項規定，證物係屬偽造及證言係屬虛偽，應以其證物偽造、證言虛偽，已經判決確定或其刑事訴訟不能開始或續行，非因證據不足者為限。本件抗告人既未提出證言為虛偽或證物為偽造之確定判決或有刑事訴訟不能開始或續行，非因證據不足之證明，自難以上開事由聲請再審。至於原確定判決是否未進行實質調查及辯論程序，即諭知黃Ｏ明、沈Ｏ雄、白Ｏ道等人無罪一節，並不在自訴人得為受判決人不利益聲請再審事由之列，應認抗告人聲請再審之程序違背規定。因而駁回抗告人再審之聲請。經核於法尚無不合。抗告意旨就原裁定究有如何之違法未置一語，仍執前詞，謂其所提事證，係屬合法之再審理由，且足推翻原確定判決云云，任指原裁定違法，顯無理由，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十二條，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　七　　　月　　二十九　　日
最高法院刑事第四庭
審判長法官　紀　俊　乾
法官　黃　正　興
法官　劉　介　民
法官　陳　東　誥
法官　洪　明　輝
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　八　　　月　　　二　　　日

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5-8.【裁判字號】93,聲再,377【裁判日期】931029【裁判案由】聲請再審　§421


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【九十三年度聲再字第三七七號】
再審聲請人
即受判決人　蔡Ｏ祥
　　　　詹Ｏ隆
　　　　　　陳Ｏ欣
　　　　　　李Ｏ婷
　　　　　　戴Ｏ芳
　　右聲請人因賭博案件，對於本院九十三年度上易字第九八九號中華民國九十三年八月二十七日確定判決（臺灣桃園地方法院九十二年度易字第一三四二號、臺灣桃園地方法院檢察署九十二年度偵字第二九Ｏ號、第七二四八號），聲請再審，本院裁定如左：
主　文
　　再審之聲請駁回。
理　由
　　一、按刑事訴訟法第四百二十一條規定，不得上訴於第三審法院之案件，其經第二審法院確定之有罪判決，就足生影響於判決之重要證據漏未審酌，得聲請再審。惟所謂「足生影響於判決之重要證據漏未審酌」者，係指該證據業經法院予以調查或經聲請調查而未予調查，致於該確定判決中漏未加以審認，而該證據如經審酌，則足生影響於該判決之結果，應為被告有利之判決而言。如當事人所提出之證據，縱加以審酌，仍不足以生影響於該判決結果者，或法院已加以調查，而本於論理法則、經驗法則，而為證據之取捨，不採為被告有利之認定者，則均不得據為再審之理由。又所謂重要證據，必須該證據已足認定受判決人應受無罪、或免訴、或輕於原審所認定之罪名方可，如不足以推翻原審所認定罪刑之證據，即非足生影響於原判決之重要證據。
　　二、本件聲請再審意旨略以：原確定判決漏未審酌證人王Ｏ禹、張Ｏ州、詹Ｏ隆等人供稱有關「歡Ｏ無限電子遊戲場」確有獎品供兌換之情形，爰依刑事訴訟法第四百二十一條之規定提起再審云云。
　　三、經查，證人孫Ｏ曜於警訊中證稱：我進入該店五、六次，每次換錢均向照片之男子兌換（詳見偵字第二九Ｏ號卷第十一頁）；於偵查中先證稱：我現７ＰＫ比例押分，中了是以同比例換錢，我去了五、六次（詳見偵字第二九Ｏ號卷第八四頁反面、八五頁）；續證稱：九十一年十二月十幾號有去過一次，十二月二十日就被警察查獲，第一次沒有換錢，但十二月二十日那次有兌換到兩千元，我在樓上玩７ＰＫ累積二千分，兌現二千元；當時積分到二千分，我就跟小姐說不玩了，她就去跟詹Ｏ隆說那位先生不玩了有二千分，我走過去時詹Ｏ隆給二千元；之後再玩賓果等語（詳見偵字第一一四頁反面、一一六頁反面），可見歡Ｏ無限電子遊戲場確有兌換現金情事。至證人王Ｏ禹、張Ｏ州、詹Ｏ隆等人雖供稱有關「歡Ｏ無限電子遊戲場」確有獎品供兌換之情形，可能係有部分客人兌換獎品，惟尚不能據以認定即無人兌換現金，是上開證人之證言縱為屬實，仍不足以生影響於該判決結果，依前揭說明，本件再審非有理由，應予駁回。
　　據上論結，依刑事訴訟法第四百三十四條第一項，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　十　　　月　　二十九　　日
臺灣高等法院刑事第七庭
審判長法　官　吳　啟　民
法　官　施　俊　堯
法　官　蘇　隆　惠
右正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官　周　素　秋
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　十　　　月　　二十九　　日

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5-9.【裁判字號】93,抗,413【裁判日期】930722【裁判案由】聲請再審　§422


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【九十三年度抗字第四一三號】
抗　告　人　楊Ｏ明
　　右列抗告人因聲請再審案件，不服臺灣臺北地方法院中華民國九十三年六月十一日裁定（九十三年度聲再字第二四號），提起抗告，本院裁定如左：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　一、原裁定意旨略以：所謂再審係就確定判決對於認定事實有錯誤，請求法院就該案件重新審判之救濟方法，可以聲請再審者，應對於有罪、無罪、免訴、不受理之確定判決為之，聲請人即自訴人以沈財義為被告所提起台灣台北地方法院九十一年度自更（一）字第二Ｏ號詐欺案件，經判決管轄錯誤，依刑事訴訟法第四百二十二條之規定自不得聲請再審。
　　二、本件抗告意旨略以：抗告人因台灣台東地方法院審判不公，抗告人始向沒有審判不公之法院訴訟，此非法所不許，本來台東法院有管轄權，因其不公乃向台灣台北地方法院起訴，承審法官不察，竟判決管轄錯誤，有應調查而未調查之違法，是裁定違背法令。
　　三、經查：按聲請再審，依刑事訴訟法第四百二十條、第四百二十一條之規定，係指有罪判決得為受判決人之利益而聲請再審之情形，依第四百二十二條之規定，則指有罪、無罪、免訴、不受理之判決，為受判決人不利益亦得聲請再審之情形，此外依我國刑事訴訟法並無管轄錯誤之判決得聲請再審之規定，考其立法意旨，係管轄錯誤之判決，並無實體確定力，自訴人仍得就同一犯罪事實向管轄法院起訴，故無再審救濟之方法。本件抗告人在原審聲請再審，而其所欲再審之確定判決，即台灣台北地方法院九十一年度自更（一）字第二Ｏ號判決，係判決管轄錯誤，此有判決書在原審卷可查，則依上開刑事訴訟法之規定，自不得聲請再審，從而原審以抗告人再審聲請不合法，依刑事訴訟法第四百三十三條之規定駁回抗告人之聲請，核無違誤，抗告人提起抗告指原審法院有裁定違背法令之情事云云，自無可採，本件抗告為無理由，應駁回其抗告。
　　四、據上論結，應依刑事訴訟法第四百十二條，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　七　　　月　二十二　　　日
臺灣高等法院刑事第二十二庭
審判長法　官　蔡　秀　雄
法　官　蘇　素　娥
法　官　周　占　春
右正本證明與原本無異。
不得再抗告。
書記官　葉　金　發
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　七　　　月　　二十六　　日

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5-10.【裁判字號】95,聲再,101【裁判日期】950418【裁判案由】詐欺　§422 (2)


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【95年度聲再字第101號】
再審聲請人　臺灣高等法院檢察署檢察官
被　　　告　陳Ｏ明
　　　　陳Ｏ琴
　　　　陳Ｏ琴
　　　　蔡Ｏ洲
　　上列再審聲請人因被告等詐欺案件，對於本院93年度上易字第1069號，中華民國95年2月23日第二審確定判決（第一審案號：臺灣臺北地方法院92年度易字第1533號，起訴案號：臺灣臺北地方法院檢察署91年度偵字第3900號、偵續一字第481號），聲請再審，本院裁定如下：
主　文
　　再審之聲請駁回。
理　由
　　一、再審聲請意旨：就本案（本院九十三年度上易字第一Ｏ六九號）卷附之相關證據方法及證據資料，發現有審判當時已經存在但未經注意而不及斟酌之確實新證據，因而導致原確定判決就事實之認定有重大之錯誤，爰依刑事訴訟法第四百二十二條第二款之事由聲請再審（如附件所載）。
　　二、按無罪、免訴或不受理之判決確定後，有下列情形之一者，為受判決人之不利益，得聲請再審：二受無罪或輕於相當之刑之判決，而於訴訟上或訴訟外自白，或發現確實之新證據，足認其有應受有罪或重刑判決之犯罪事實者，刑事訴訟法第四百二十二條第二款定有明文；再按本條第二款以「發見確實之新證據」為理由聲請再審者，係指該證據存在於判決以前，發見於判決以後，就其本身形式上觀察，不須經調查程序顯然可認為足以動搖原確定之判決者而言（最高法院四十五年度台抗字第十三號判決參照）。
　　三、經查：檢察官援告訴人黃金添之請求聲請再審，指稱原確定判決有漏未斟酌之證據，而所為事實之認定出現重大錯誤且違反倫理法則等諸多違誤之情形等情，固提出如附件之再審聲請書可參。然觀諸聲請書指稱之各該事項，均非就其聲請意旨所稱內容本身形式上之觀察，可不須經調查程序即顯然可認為足以動搖原確定之判決者而言，自難認與上揭所謂「發現確實之新證據」之要件相符。而該等聲請意旨，復未主張有其他法定再審事由，是以本件再審聲請人所為之主張，因與上揭規定所稱再審原因未合，難認有理由，應以裁定駁回之。
　　四、據上論斷，應依刑事訴訟法第四百三十四條，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　　95　　年　　4　　月　　18　　日
刑事第十八庭審判長法　官　溫耀源
法　官　邱同印
法　官　段景榕
以上正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官　陳靜姿
中　　華　　民　　國　　95　　年　　4　　月　　24　　日

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5-11.【裁判字號】94,台抗,214【裁判日期】940526【裁判案由】恐嚇取財等罪聲請再審　§423


【裁判全文】
最高法院刑事裁定【九十四年度台抗字第二一四號】
抗　告　人　吳Ｏ德
　　上列抗告人因恐嚇取財等罪案件，不服台灣高等法院台南分院中華民國九十四年二月二十五日駁回其聲請再審之裁定（九十四年度聲再字第十一號），提起抗告，本院裁定如下：
主　文
　　原裁定關於恐嚇取財部分撤銷，應由台灣高等法院台南分院更為裁定。
　　其他抗告駁回。
理　由
一、恐嚇取財部分：
　　按不得上訴於第三審法院之案件，其第二審法院所為裁定，不得抗告，刑事訴訟法第四百零五條定有明文。是以對第二審法院所為裁定得否抗告，端視該案件是否為得上訴於第三審法院而定。再審係對確定判決聲明不服之方法，本質上為原訴訟程序之再開或續行，並非另一新訴訟關係，應以原確定判決於確定前在通常訴訟程序進行中是否為得上訴於第三審法院之案件，為審斷其是否得抗告之基礎。如訴訟繫屬在舊法時期，而依舊法為得上訴於第三審法院之案件，其確定亦在舊法時期，雖該類案件依新法不得上訴於第三審法院，但新法對於在舊法時期確定之案件，苟有如修正刑事訴訟法施行法第五條第一項之規定，則在舊法時期確定，且依舊法為得上訴於第三審法院之案件，在新法時期始向第二審法院聲請再審者，對於第二審法院所為之裁定，自得抗告於第三審法院。又既為得上訴第三審之案件，依刑事訴訟法第四百二十三條規定，於刑罰執行完畢後或已不受執行時，亦得聲請再審，第二審法院即應審究其再審之聲請有無刑事訴訟法第四百二十條第一項各款理由而從實體上裁定。查本件抗告人吳明德因連續恐嚇取財而聲請再審之確定判決，原審法院於民國八十二年七月二十二日，以八十二年度上訴字第一三五一號，依刑法第三百四十六條第一項論處罪刑，按諸民國八十四年十月二十二日修正施行前之刑事訴訴訟法第三百七十六條反面規定，係屬得提起第三審上訴之案件，則抗告人雖於刑之執行完畢後逾十年始向原審法院聲請再審，依首揭說明，仍屬合法。原裁定未審究及此，認本件係不得上訴第三審法院之案件，其聲請再審已逾法定之二十日不變期間，逕依刑事訴訟法第四百三十三條規定從程序上予以駁回，即有未合。抗告意旨雖未指摘及此，惟原裁定關於此部分既有不當，自應將原裁定該部分撤銷，發回原審法院更為裁定。
二、毀損部分：
　　按不得上訴於第三審法院之案件，其第二審法院所為裁定，不得抗告，刑事訴訟法第四百零五條定有明文。本件抗告人吳明德另犯毀損罪部分聲請再審之確定判決，係依刑法第三百五十四條論處罪刑，核屬刑事訴訟法第三百七十六條第一款之案件，其經第二審判決，不得上訴於第三審法院。原審法院既就抗告人此部分再審之聲請予以裁定，依首開條文之規定，即屬不得抗告，抗告人復提起抗告，洵非適法，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十一條前段、第四百十三條前段，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　九十四　年　　五　　月　二十六　日
最高法院刑事第四庭
審判長法官　謝　家　鶴
法官　洪　文　章
法官　花　滿　堂
法官　陳　世　淙
法官　洪　佳　濱
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十四　年　　六　　月　　十　　日

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5-12.【裁判字號】94,聲再,124【裁判日期】940429【裁判案由】過失傷害　§424


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【94年度聲再字第124號】
聲　請　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
被　告　張Ｏ亮
被　告　林Ｏ蓁
　　上列聲請人因過失傷害案件，對於本院91年度少連上易字第12號，中華民國92年7月8日第二審確定判決（原審案號：90年度易字第1577號，起訴案號：臺灣臺北地方法院檢察署檢察署89年度偵字第22801號），聲請再審，本院裁定如下：
主　文
　　再審之聲請駁回。
理　由
　　一、按不得上訴於第三審法院之案件，其經第二審確定之有罪判決，就足生影響於判決之重要證據漏未審酌為理由而聲請再審者，應於判決送達後二十日內為之，刑事訴訟法第四百二十四條定有明文。
　　二、經查：本件據以聲請再審之原判決（即本院九十一年度少連上易字第十二號）係屬刑事訴訟法第三百七十六條第一款規定之不得上訴於第三審法院之案件，該案判決書並於民國九十二年七月二十三日合法送達於檢察官，有本院送達證書影本一紙在卷可稽。聲請人遲至九十四年四月十一日始以原判決就重要證據漏未審酌，聲請再審，有本院收狀戳在卷可憑，已逾二十日法定期間，其程序顯屬違背規定，應予駁回。
　　三、據上論斷，應依刑事訴訟法第四百三十三條，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　　94　　年　　4　　月　　29　　日
刑事第二十一庭審判長法　官　溫耀源
法　官　周政達
法　官　邱同印
以上正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官　莊昭樹
中　　華　　民　　國　　94　　年　　4　　月　　29　　日

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5-13.【裁判字號】93,聲再,74【裁判日期】930223【裁判案由】聲請再審　§425


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【九十三度聲再字第七四號】
再審聲請人
即自訴人　徐Ｏ珠
被　　　告　林Ｏ郎
　　右聲請人因受判決人背信案件，對於本院八十五年度上易字第三六五Ｏ號中華民國八十五年七月三十一日確定判決（原審案號：臺灣士林地方法院八十五年度自字第八七號），聲請再審，本院裁定如左：
主　文
　　再審之聲請駁回。
理　由
　　一、本件聲請再審意旨如聲請再審狀所載（如附件）。
　　二、按為受判決人之不利益聲請再審，於判決確定後，經過刑法第八十條第一項期間二分之一者，不得為之，刑事訴訟法第四百二十五條定有明文。又法院認為聲請再審之程序違背規定者，應以裁定駁回之，亦為同法第四百三十三條所明定。
　　三、查本院八十五年度上易字第三六五Ｏ號刑事確定判決係於民國八十五年七月三十一日確定，此有本院九十二年聲再字第四四七、五一一號裁定附卷可資參酌，該案受判決人林Ｏ郎被訴之罪名係刑法第三百四十二條第一項之背信罪，法定刑為五年以下有期徒刑、拘役、或科或併科一千元以下罰金，依刑法第八十條第一項第二款規定，追訴權時效為十年。本件聲請人係於九十三年二月十八日提起本件再審聲請，顯然已經超過前開法定聲請再審期間，而違背聲請再審之程序，揆諸前開規定，自非合法，應以裁定駁回之。
　　四、依刑事訴訟法第四百三十三條，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　二　　月　　二十三　　　日
臺灣高等法院刑事第十六庭
審判長法　官　許　增　男
法　官　李　英　豪
法　官　周　煙　平
右正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官　蕭　麗　珍
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　三　　　月　　　五　　　日

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5-14.【裁判字號】93,聲再,361【裁判日期】930922【裁判案由】聲請再審　§426.1


【裁判全文】
台灣高等法院刑事裁定【九十三年度聲再字第三六一號】
再審聲請人
即受判決人　郭Ｏ淇
右列聲請人因違反
　　民國九十三年七月八日確定判決（本院九十三年度上訴字第九四一號，起訴案號：台灣台北地方法院檢察署九十一年度偵字第一Ｏ四三四號），聲請再審，本院裁定如左：
主　文
　　再審之聲請駁回。
理　由
　　一、聲請再審由判決之原審法院管轄，刑事訴訟法第四百二十六條第一項定有明文。又，再審係對於確定判決聲請救濟之程序，所稱確定判決乃指法院已就實體為裁判具實體之確定力之判決而言。是以聲請再審之客體，應限於實體裁判之確定判決；倘屬程序上之裁判，因不具實體之確定力，縱經判決確定，仍不得對之作為聲請再審之對象（最高法院八十八年台抗字第三八號裁定參照）。
　　二、經查：聲請人因違反第七六六號為有罪判決後，聲請人於九十三年三月十二日收受原審法院判決書之提出上訴，經本院九十三年度上訴字第九四一號以其上訴違背法律上之程式駁回其上訴，嗣由最高法院以九十三年度台上字第三五二三號判決駁回上訴。是上揭原審臺灣台北地方法院之實體上判決，始為聲請人之有罪確定判決，故該原審法院應為本件聲請再審之管轄法院。茲聲請人未向原審法院聲請再審，而向本院聲請再審，自難認為合法，其聲請應予駁回。
　　據上論斷，依刑事訴訟法第四百三十三條，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　九　　　月　　二十二　　日
台灣高等法院刑事第四庭
審判長法　官　蔡　永　昌
法　官　李　英　豪
法　官　陳　榮　和
右正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官　劉　麗　芬
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　九　　　月　　二十三　　日

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5-15.【裁判字號】90,聲再,276【裁判日期】900529【裁判案由】聲請再審　§426.2


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【九十年度聲再字第二七六號】
再審聲請人　臺灣高等法院檢察署檢察官
受判決人　蘇Ｏ森
　　　　　　葉Ｏ雄
　　　　　　葉Ｏ杰
　　右列聲請人因受判決人詐欺等案件，對於本院八十七年度上易字第四二八三號中華民國八十八年一月十九日確定判決（台灣桃園地方法院八十五年度易字第一八八五號、起訴案號：台灣桃園地方法院檢察署八十四年度偵字第八八二二、一Ｏ九一一、一二五一一、一五二五三號），及台灣桃園地方法院八十五年度易字第一八八五號中華民國八十六年十二月十二日確定判決，聲請再審，本院裁定如左：
主　文
　　再審之聲請駁回。
理　由
　　一、按受無罪之判決，而發現確實之新證據，足認其有應受有罪判決之犯罪事實者，得為受判決人之不利益，聲請再審。聲請再審，由判決之原審法院管轄。判決之一部曾經上訴，一部未經上訴，對於各該部分均聲請再審，而經第二審法院就其在上訴審確定之部分，為開始再審之裁定者，其對於第一審確定之部分聲請再審，亦應由第二審法院管轄，為刑事訴訟法第四百二十二條第二款、第四百二十六條第一項、第二項所明定。
　　二、聲請意旨略以：台灣桃園地方法院八十六年十二月十二日八十五年度易字第一八八五號判決受判決人蘇Ｏ森、葉Ｏ雄、葉Ｏ杰均無罪，受判決人葉Ｏ雄、葉Ｏ杰部分未經上訴而確定，受判決人蘇Ｏ森部分則經本院以八十七年度上易字第四二八三號判決駁回檢察官之上訴而確定。本院八十七年度上易字第四二八三號判決理由不外以慶錩建設股份有限公司（以下簡稱慶Ｏ公司）確有在大陸投資，並無詐騙，所持理由固非無見。惟台灣桃園地方法院檢察署於偵辦該署八十七年度偵字第八九七八號偽造文書案件，受判決人葉Ｏ雄於八十八年八月二十三日應訊時供稱：慶Ｏ公司投資大陸地區武漢金鑽第Ｏ置業廣場合計一億元，其中有一部分係由泛亞銀行轉出去等語，然又自承當初匯款資料均已不在，經該署向泛亞銀行桃園分行函查結果，據該行以八十九年十月二十日泛桃發字第四九一號函覆受判決人葉Ｏ雄及慶Ｏ公司並未有匯款到大陸之紀錄。如確有投資一億元鉅款事實，不甚可能不保存資金往來紀錄，且受判決人葉Ｏ雄亦無誤認匯款銀行可能，顯足以認定受判決人葉Ｏ雄等三人於誘使告訴人翁福來投資時所稱已投資一億元云云，純屬虛偽，且已足以使告訴人陷於錯誤而為財產上處分，應負詐欺罪責。則原確定判決所憑之理由，即與事實不符。泛亞銀行桃園分行前開函件，自屬刑事訴訟法第四百二十二條第二款所定之新證據，爰依法聲請再審等語。
　　三、經查，受判決人蘇Ｏ森與受判決人葉Ｏ雄、葉Ｏ杰原不相識，受判決人葉Ｏ雄早於八十二年間即以慶Ｏ公司名義在大陸武漢地區推出武漢金鑽第Ｏ置業百貨廣場，因資金短缺未能成功。受判決人葉Ｏ雄計劃東山再起，遂在台登報招募資金，告訴人有意投資，在與受判決人葉Ｏ雄洽商後認為受判決人蘇Ｏ森有經營能力，乃介紹受判決人蘇Ｏ森與受判決人葉Ｏ雄認識，並建議由受判決人蘇Ｏ森擔任慶Ｏ公司總經理負責經營，告訴人、受判決人蘇Ｏ森、葉Ｏ雄三人並簽訂接續原慶Ｏ公司武漢投資第Ｏ置業百貨公司案協議書等情，業據告訴人及受判決人蘇Ｏ森、葉Ｏ雄於原審中供明，並有上開協議書影本在卷可稽。依上開協議書三記載「發起公司慶Ｏ公司先前共投入創辦及土地取得資金新台幣精算實數壹億元整。。。」，已指明於告訴人加入前慶Ｏ公司投資一億元，足認所謂投資一億元，係在受判決人蘇Ｏ森經告訴人引介參與慶Ｏ公司經營之前，且其時受判決人蘇Ｏ森與受判決人葉Ｏ雄、葉Ｏ杰尚不相識，未參與該百貨廣場投資案，有無投資一億元，應與受判決人蘇Ｏ森無涉。又投入資金或匯款至大陸途徑多端，未以受判決人葉Ｏ雄、慶Ｏ公司名義由泛亞銀行桃園分行直接匯款至大陸，亦不足以證明確未匯款甚且無投資事實。是受判決人葉Ｏ雄供述曾投資大陸一億元，一部分由泛亞銀行匯出，匯款資料已不在等情，經查證結果，依泛亞銀行桃園分行上開函件所示縱然認定係屬虛偽，亦顯然不足以認定受判決人蘇Ｏ森有詐欺犯行，而應受有罪判決。聲請意旨就受判決人蘇Ｏ森部分，核與刑事訴訟法第四百二十二條第二款規定，並不相符，該部分聲請為無理由，應予駁回。
　　四、次查，聲請人就受判決人蘇Ｏ森部分聲請再審既經駁回，就受判決人葉Ｏ雄、葉Ｏ杰聲請再審之管轄法院即無上開刑事訴訟法第四百二十六條第二項之適用，受判決人葉Ｏ雄、葉Ｏ杰既非經本院判決確定，本院並無管轄權，聲請意旨就受判決人葉Ｏ雄、葉Ｏ杰部分聲請再審之程序違背規定，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百三十三條、第三百四十三條第一項，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　　　九十　　年　　　五　　　　月　　　二十九　　　日
臺灣高等法院刑事第二十庭
審判長法　官　葉　麗　霞
法　官　林　勤　綱
法　官　李　錦　樑
右正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官　郭　台　發
中　　華　　民　　國　　九十　　年　　　五　　　　月　　　三十　　　　日

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5-16.【裁判字號】92,聲再,44【裁判日期】920214【裁判案由】聲請再審　§427


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【九十二年度聲再字第四四號】
再審聲請人即
受判決人之父　熊Ｏ恕　
受判　決人　熊Ｏ杰　男.
　　右列聲請人因受判決人偽造文書案件，對於本院八十八年度上訴字第四一○七號，中華民國八十八年十二月十五日確定判決（臺灣臺北地方法院八十八年度訴字第六四七號、臺灣臺北地方法院檢察署八十八年偵字第二三四二三號），聲請再審，本院裁定如左：
主　文
　　再審之聲請駁回。
理　由
　　按刑事訴訟法第四百二十七條規定：「為受判決人之利益聲請再審，得由左列各人為之：一、管轄法院之檢察官。二、受判決人。三、受判決人之法定代理人或配偶。四、受判決人已死亡者，其配偶、直系血親、三親等內之旁系血親、二親等內之姻親或家長、家屬」。本件再審聲請人熊Ｏ恕為受判決人熊Ｏ杰之父，並不符合上開規定，是其聲請程序顯屬有所違背，應依同法第四百三十三條裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　二　　月　　十四　　　日
臺灣高等法院刑事第十一庭
審判長法　官　楊　照　男
法　官　陳　炳　彰
法　官　王　詠　寰
右正本證明與原本無異。
如不服本裁定應於收受送達後五日內向本院提出抗告書狀。
書記官　駱　麗　君
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　二　　　月　　十四　　　日

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5-17.【裁判字號】93,聲再,428【裁判日期】931109【裁判案由】聲請再審　§428


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【九十三年度聲再字第四二八號】
再審聲請人　呂Ｏ漢
被　　　告　廖Ｏ興
　　右列聲請人因被告傷害案件，對於本院九十二年度上易字第三Ｏ七五號中華民國九十二年十二月四日第二審確定判決（起訴案號：臺灣板橋地方法院檢察署九十二年度偵字第九三七八號），聲請再審，本院裁定如左：
主　文
　　再審之聲請駁回。
理　由
　　一、按為受判決人（指刑事判決之被告）不利益聲請再審，其聲請權人限於管轄法院之檢察官及自訴人，或自訴人已喪失行為能力或死亡者之刑事訴訟法第三百十九條第一項所列得為提起自訴之人。刑事訴訟法第四百二十八條定有明文。告訴人並非自訴人，依法自無提起再審權，告訴人若向原法院提起再審，其程序顯屬違背規定（最高法院十九年抗字第一一一號判例意旨參考）。
　　二、依本件再審聲請人所提出之原判決（本院九十二年度上易字第三Ｏ七五號）繕本之記載，該案件乃檢察官提起公訴之案件，聲請人僅係該案件之告訴人，則揆諸首開說明，其對該確定判決無聲請再審權，其聲請程序顯屬違背規定，應予駁回。
　　三、據上論斷，應依刑事訴訟法第四百三十三條，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　十一　　月　　　九　　　日
臺灣高等法院刑事第九庭
審判長法　官　李　文　成
法　官　官　有　明
法　官　王　復　生
右正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官　王　宜　玲
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　十一　　月　　十一　　日

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5-18.【裁判字號】95,聲再,228【裁判日期】950727【裁判案由】違反著作權法　§429


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【95年度聲再字第228號】
再審聲請人
即受判決人　張Ｏ坤
　　　　　　葉Ｏ嬌
共　　　同　
送達代收人　許Ｏ娥
　　上列聲請人因違反著作權案件，對於本院九十四年度上易字第二一三四號，中華民國九十五年一月十日第二審確定判決（台灣板橋地方法院九十四年度易字第三Ｏ九號），聲請再審，本院裁定如下：
主　文
　　再審之聲請駁回。
理　由
　　一、按聲請再審應以再審書狀，敘述理由，附具原判決之繕本及證據，提出於管轄法院為之，刑事訴訟法第四百二十九條定有明文。
　　二、本件再審聲請人對於原確定判決聲請再審，未據提出原判決之繕本，按之上開規定，其聲請程序顯屬有所違背，應予駁回。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第四百三十三條，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　95　年　　7　　月　　　27　　　日
刑事第十九庭　審判長法　官　宋　祺
法　官　蔡明宏
法　官　陳憲裕
以上正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官　劉育妃
中　　華　　民　　國　95　年　　7　　月　　　27　　　日

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5-19.【裁判字號】93,聲,97【裁判日期】930428【裁判案由】聲明異議　§430


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【九十三年度聲字第九七號】
聲　明　人
即　被　告　鄭Ｏ忠
　　右聲明人因詐欺案件，對於台灣板橋地方法院檢察署檢察官執行之指揮（九十二年度執字第七一一九號），聲明異議，本院裁定如左：
主　文
　　異議之聲明駁回。
理　由
　　一、本件聲明異議意旨略以：
　　（一）依檢察機關辦案期限及防止稽延實施要點第二十點規定：「檢察官應於收案後七日內，詳閱執行有關卷宗，如發現有左列情形者，應於七日內處理之：（一）裁判有顯然錯誤，應聲請更正者。（二）裁判未經合法送達，應將原卷退還移送機關補正者」；刑事訴訟法第二百二十七條第一項亦規定：「裁判制作裁判書者，除有特別規定外，應以正本送達於當事人、代理人、辯護人及其他受裁判之人」。另法院辦理刑事訴訟案件應行注意事項第一ＯＯ條亦規定：「法院之判決，如僅制作判決書，未依法宣示或送達者，不生效力，此項程序最為重要，宣示筆錄及送達證書，均應附卷」。再以聲明人自民國八十年三月二十六日購ＯＯ市ＯＯ路七巷十九號房屋後，即一直居住於該地址，有土地登記謄本及判決書，迄今尚未合法送達予聲明人，雖經聲明人向轄區警察機關及郵局查詢，均無任何送達紀錄，為此應暫時停止執行，並依前開「檢察機關辦案期限及防止稽延實施要點」，將原卷先退還移送機關補正，確實送達判決書予聲明人，以維權益等語。
　　（二）本件聲明人確遭告訴人郭Ｏ財父女三人之誣陷、偽証，致僅因二萬元之律師費糾紛，竟遭法院判處一年之重刑；嗣法院未按規定合法送達判決書，致無從儘速聲請再審或非常上訴，幸賴同案被告龍Ｏ雲提供所收到之判決書，始知悉判決結果，甫於九十二年十二月二十九日向臺灣高等法院檢具詳細新事實、新證據聲請再審，由於聲明人已檢具非常完整之事證，本件確有按刑事訴訟法第四百二十條第一項第一項第二款、第三款、第六款、第二項、第四百二十一條之再審理由，聲明人為此向執行檢察官聲請依刑事訴訟法第四百三十條之規定，命停止執行，詎遭板橋地檢署以九十二年十二月二十九日公函駁回，茲提起本件聲明異議云云。
　　二、按刑事訴訟法第四百三十條規定：「聲請再審，無停止刑罰執行之效力。但管轄法院之檢察官於再審之裁定前，得命停止。」故刑事判決確定之後，原則上並無停止執行之理由，縱有再審之聲請，是否停止執行，亦屬管轄法院檢察官之職權。本件聲明人主張其就確定判決已提起再審之聲請，為此向執行檢察官聲請應依刑事訴訟法第四百三十條規定，於再審之裁定前，命停止執行，竟遭駁回乙節。惟查本件刑事部分既經判決確定，於移送執行之後，執行檢察官依職權既認無停止執行之必要，並無違法可言。況查本件聲明人曾於上述刑案判決確定之後，曾二次向本院聲請再審及停止刑罰之執行，惟均經本院裁定駁回在案，此有本院九十二年度聲再字第四六八號、九十二年度聲再字第五五七號裁定書在卷可按。故本件檢察官之執行指揮並為不當，聲明異議人猶執前詞請求撤銷檢察官之指揮執行，其聲明異議為無理由，應予駁回。又本件原確定判決即本院九十二年度上易字第一三七三號詐欺案件判決正本，係於九十二年十月十五日寄存送達聲明人當時之住居所ＯＯ市ＯＯ區ＯＯ路二號四樓之一，此經本院調閱上述詐欺案刑事卷宗可稽。經查卷內資料，聲明人於原審判決之後向本院聲明上訴、提出書狀及於本院歷次調查、審理時均陳明以該址為住居所，又聲明人另案向本院聲請再審時亦聲明以該址為送達處所，此有上述本院九十二年度聲再字第四六八號聲請再審案件裁定書可按。再者聲明人先後二次向本院聲請再審時亦均未提及上開確定判決有何未經合法送達之情形，顯見聲明人所稱本件原確定判決即本院九十二年度上易字第一三七三號刑事判決書，迄今尚未合法送達予聲明人乙節，難以採信，併予敘明。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　四　　　月　　二十八　　日
臺灣高等法院刑事第十七庭
審判長法　官　陳　正　雄
法　官　許　宗　和
法　官　許　錦　印
右正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。
書記官　楊　妙　恩
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　四　　　月　　三十　　日

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5-20.【裁判字號】93,聲再,7【裁判日期】930507【裁判案由】聲請再審　§433


【裁判全文】
臺灣臺北地方法院刑事裁定【九十三年度聲再字第七號】
聲　請　人　李Ｏ中
　　右列聲請人因毒品危害防制條例案件，對於本院民國九十一年三月二十九日裁定（九十一年度毒聲字第六三五號），聲請再審，本院裁定如左：
主　文
　　再審之聲請駁回。
理　由
　　一、聲請再審意旨略以：聲請人於民國九十一年十一月十九日當天下午到台灣台北地方法院檢察署採尿，因採尿時間已接近下班時間，聲請人無法順利排尿，以致採尿法警顯的相當不耐煩，臨下班前採尿法警不知從何處取來尿液二瓶，並告知聲請人此尿液無毒，並要求聲請人簽名蓋手印，聲請人信以為真，並簽名蓋手印，之後驗尿結果呈陽性反應時，聲請人怕事情鬧大且官司煩人又無證據，當時心想數次驗尿都證明無吸毒，十多天勒戒之後就能返家，所以放棄戒治抗告，直到收到假釋撤殘書執行指揮書之後才知嚴重性，直到前陣子從報紙上得知尿液也可以做DNA比對，才趕全盤說出此事，而最直接的證據就是九十年十一月十九日當天的那二瓶呈陽性反應的尿液，根本就不是其所排放，並請求做DNA比對，爰依刑事訴訟法第四百二十條之規定，提起本件再審之聲請。
　　二、按聲請再審之對象，限於確定判決，此觀諸刑事訴訟法第五編再審之規定自明。
　　三、查本件再審聲請人李如中聲請再審之對象，為本院九十一年度毒聲字第六三五號違反毒品危害防制條例聲請戒治裁定案件，揆諸前揭說明，確定裁定並非得以聲請再審之對象，是再審聲請人之再審聲請，並不合法，應予駁回。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第四百三十三條，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　五　　　月　　　七　　　日
台灣台北地方法院刑事第二庭
審判長　法　官　吳孟良
法　官　傅中樂
法　官　蘇嘉豐
右正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後五日內，向本院提出抗告狀。
書記官　蘇靜紅
中　　　華　　　民　　　國　　九十三　　年　　　五　　　月　　　七　　　日

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5-21.【裁判字號】94,台抗,259【裁判日期】940623【裁判案由】偽造文書聲請再審　§434.1.2


【裁判全文】 最高法院刑事裁定　　　　　　　九十四年度台抗字第二五九號
 　　抗　告　人　林Ｏ龍
　　上列抗告人因偽造文書案件，不服台灣高等法院高雄分院中華民國九十四年四月二十九日駁回其聲請再審之裁定（九十四年度聲再字第三三號），提起抗告，本院裁定如下：
主　文
　　抗告駁回。
理　由
　　本件原裁定以抗告人林Ｏ龍對於原審九十二年度上訴字第一六四六號行使公務員登載不實公文書（刑法第二百十六條第二百十三條）一案確定判決聲請再審，其聲請意旨略稱：依據證人陳Ｏ累所涉偽證案件不起訴處分書所載，原確定判決所憑陳Ｏ累於法務部調查局之供述為虛偽，陳Ｏ累偽證罪之刑事訴訟不能開始或續行非因證據不足所致，爰依刑事訴訟法第四百二十條第一項第二款聲請再審云云。惟按法院認無再審理由者，應以裁定駁回之，又經裁定駁回後，不得更以同一原因聲請再審，刑事訴訟法第四百三十四條第一項、第二項分別定有明文。
　　查抗告人曾以上開同一原因聲請再審，經原審認其聲請理由與刑事訴訟法第四百二十條第一項第二款所定情形，並不相符，認無再審理由，予以駁回，有原審九十三年度聲再字第一一五號裁定可稽，抗告人再以同一原因聲請再審，揆諸上開說明，自非法之所許，乃以裁定駁回抗告人再審之聲請，經核於法尚無不合。抗告意旨仍執陳詞，泛言指摘原裁定不當，難認有理由，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百十二條，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　九十四　年　　六　　月　二十三　日
最高法院刑事第四庭 　
審判長法官　謝　家　鶴
法官　洪　文　章
法官　花　滿　堂
法官　陳　世　淙
法官　洪　佳　濱
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十四　年　　七　　月　　五　　日

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5-22.【裁判字號】94,交聲再,55【裁判日期】941222【裁判案由】過失傷害　§434.2


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【94年度交聲再字第55號】
再審聲請人
即受判決人　林Ｏ澄
　　上列聲請人因過失傷害案件，對於本院93年度交上易字第202號，中華民國93年11月16日第二審確定判決（第一審案號：臺灣臺北地方法院92年度交易字第663號，起訴案號：臺灣臺北地方法院檢察署92年度偵字第20756號、第20757號），聲請再審，本院裁定如下：
主　文
　　再審之聲請駁回。
理　由
　　一、聲請再審意旨：如附件所載。聲請人所提出之證據，為確實足以動搖原確定判決之新證據，爰依刑事訴訟法第四百二十條第一項第六款聲請准予再審云云。
　　二、按再審之聲請，經法院認無再審理由，而以裁定駁回者，不得更以同一原因聲請再審，刑事訴訟法第四百三十四條第二項定有明文。又法院認為聲請再審之程序違背規定者，應以裁定駁回之，同法第四百三十三條亦有明文。
　　三、經查：(一)聲請意旨所稱各節，前經聲請人據以向本院聲請再審，經本院就其所述之原因事實為實體上審查，認無再審理由而裁定駁回在案，有本院九十三年度交聲再字第五七號、九十四年度交聲再字第三號、第五號、第二二號、第三七號、第四四號六件裁定附卷可稽。
　　(二)又查，聲請人雖稱承辦員警陳朝暘於臺灣士林地方法院九十四年度湖小字第三七號民事案件之證言係屬新證據，惟關諸上開民事判決，係針對另案訴外人主張其車輛損害之部分為請求，該民事案件有關損害賠償責任之認定理由，尚非得拘束本件刑事案件認定之結果，況本件原確定判決對聲請人駕車過失傷害之事實，已於判決理由內詳予敘明所依憑之證據及認定之理由。聲請人再審意旨各節，仍係就原確定判決對證據取捨之職權適法行使，再為爭執，所陳之證據資料顯非判決後發現之新證據，亦無足以證明原確定判決採證認事為錯誤。是聲請人以相同理由聲請再審，依前揭規定，自屬再審聲請之程序違背規定，應予駁回。
　　四、據上論斷，應依刑事訴訟法第四百三十三條，裁定如主文。
中　　華　　民　　國　　94　　年　　12　　月　　22　　日
刑事第十四庭審判長法　官　溫耀源
法　官　邱同印
法　官　段景榕
以上正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官　陳靜姿
中　　華　　民　　國　　94　　年　　12　　月　　22　　日

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5-23.【裁判字號】91,聲再,528【裁判日期】920630【裁判案由】聲請再審　§435.1


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定【九十一年度聲再字第五二八號】
再審聲請人　台灣高等法院檢察署檢察官
受　判決人　毛Ｏ如
　　右列聲請人因受判決人侵占案件，對於本院中華民國九十一年一月九日第二審確定判決（民國九十年度上易字第二六七五號），聲請再審，本院裁定如左：
主　文
　　本件開始再審。
理　由
　　一、本件聲請再審意旨如附件再審聲請書所載。
　　二、經查再審聲請書所載理由三(一)Ｏ、Ｏ及(二)Ｏ、Ｏ、Ｏ之取款憑條、帳戶往來明細、代收票據入帳單、轉帳收入傳票、電匯申請書等書證，係於事實審法院判決前已經存在，嗣經檢察官發函向金融機構調取而發覺在後，或審判時未經注意之證據，自屬刑事訴訟法第四百二十二條第二款之新證據，聲請人據以聲請再審，為有理由。
　　三、應依刑事訴訟法第四百三十五條第一項裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　六　　　月　　三十　　日
臺灣高等法院刑事第十五庭
審判長法　官　房　阿　生
法　官　蔡　光　治
法　官　雷　元　結
右正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官　黃　德　煌
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　七　　　月　　　二　　　日

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5-24.【裁判字號】90,聲再,128【裁判日期】900518【裁判案由】聲請再審等　§435.1.2


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事裁定　　　　　　　　　　　　　　　九十年度聲再字第一二八號
再審聲請人
即受判決人　段Ｏ薪
　　右列聲請人因詐欺案件，對於本院八十八年度上易字第一一九四號中華民國八十八年九月二十二日確定判決（台灣台北地方法院八十六年度易更(一)字第五Ｏ號、台灣台北地方法院檢察署八十五年度偵續字第三九九號），聲請再審，本院裁定如左：
主　文
 　　本件開始再審。　段Ｏ薪停止刑罰之執行。
理　由
　　一、本件聲請意旨略以：本院八十八年度上易字第一一九四號刑事確定判決(一)有未經依法評議判決，擅自刪改判決原本及評議簿之違法；(二)本案芳丹Ｏ郡預售屋之規劃設計，包括廣告銷售、價格決定等均係由元Ｏ公司之邱Ｏ杰委由唐Ｏ公司及新媒體公司全權為之，聲請人確無參與，確屬不知情，且本案刑事判決依據之台灣地政雜誌上所列之房屋價格確係八十年九月及十二月建築完成之成屋價格，與芳丹Ｏ郡係屬預售屋，其價格有別，芳丹Ｏ郡並無高出當地市價二至五萬元之不法所得，此業經告訴人於八十九年九月二十七日之和解契約書及於鈞院另案八十九年度上字第六四六號民事案中自認甚詳；(三)告訴人所指公共設施之瑕疵部分(即告訴人所指受詐欺部分），聲請人早於鈞院審理前即與告訴人達成協議和解，原確定判決均未翔實依法調查審認，台灣地政雜誌上所載百Ｏ社區大廈之平均銷售價係屬成屋之價格，與芳丹Ｏ郡係屬預售屋之平均銷售價不同，聲請人並無取得每坪二至五萬元之不法所得，此乃於本案刑事判決確定前即已存在之事實，另八十九年度上字第六四六號判決及和解契約書之形成與取得雖在刑事判決確定後，但係刑事判決前已存在之事實，且就該證據之本身形式上觀察，已可公認足以動搖原確定判決，堪為聲請人無罪之判決，自屬刑事訴訟法第四百二十條第一項第六款所稱之新證據，爰依法聲請再審，並請求准予裁定停止本案刑罰之執行。
　　二、聲請人指稱本院八十八年度上易字第一一九四號刑事確定判決有未經依法評議判決，擅自刪改判決原本及評議簿之違法部分，業經最高法院以八十九年度台非字第四一八號判決將原審關於訴訟程序違背法令之部分撤銷，用以糾正，此有該判決書在卷可參，聲請人再以該理由聲請再審，即非有理由。
　　三、按判決以後成立之文書，其內容係根據另一證據作成，而該另一證據係成立於事實審法院判決之前者，應認為有新證據之存在(最高法院七十五年台上字第七一五一號判例意旨參照)。經查，本件原確定判決所認定「芳丹Ｏ郡」為「五星級泳池花園住家」，具有二十五米長之凱撒級藍波游泳池、藝術雕塑、健身娛樂室、免付管理費、戶戶大車位、社區巴士等公共設施瑕疵部分(即告訴人所指受詐欺部分)，業經聲請人於本件確定判決前之八十六年四月二十三日與芳丹Ｏ郡大樓管理委員會協議成立和解，告訴人並於八十六年四月二十四日向台北地方法院檢察署具狀表示係出於誤會及溝通不良所致，及確認聲請人並無欺瞞之行為與事實，有陳報狀及協議書在卷可按，上開事實為原確定判決前業已存在，然為原確定判決未加以審酌，嗣於八十九年八月二十九日本院民事庭八十九年度上字第六四六號民事判決更依上開事實確認告訴人應受和解協議書之拘束，不得嗣後翻異，有該民事判決可考，另八十九年九月二十七日聲請人復與告訴人書立和解契約書，並確立本案芳丹Ｏ郡預售屋之規劃設計，包括廣告銷售、價格決定等均係由元Ｏ公司之邱Ｏ杰委由唐Ｏ公司及新媒體公司全權為之，聲請人確無參與，確屬不知情，且本案刑事判決依據之台灣地政雜誌上所列之房屋價格確係八十年九月及十二月建築完成之成屋價格，與芳丹Ｏ郡係屬預售屋，其價格有別，芳丹Ｏ郡並無高出當地市價二至五萬元之不法所得之事實，則本院八十九年度上字第四六四號民事判決及雙方所立之和解契約書乃為原刑事確定判決以後成立之文書，而其內容係根據先前成立之協議書及陳報狀所作成，而該上開證據係成立於事實審法院判決之前者，依前揭判例意旨說明，應認為有新證據之存在，上開證據攸關聲請人詐欺罪是否成立，原判決既未就此部分之證據加以調查審酌，就證據之形式觀察，亦能動搖原確定判決所認定之事實，合於刑事訴訟法第四百二十條第一項第六款所定之再審理由，應為開始再審之裁定。又本件既為准予再審之裁定，受判決人段Ｏ薪原受判決確定之刑罰併應停止其執行。
　　四、據上論斷，應依刑事訴訟法第四百三十五條第一項、第二項，裁定如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十　　　年　　　五　　　月　　十八　　日
台灣高等法院刑事第七庭
審判長法　官　吳　啟　民
法　官　施　俊　堯
法　官　蘇　隆　惠
右正本證明與原本無異。
不得抗告。
書記官　周　素　秋
中　　　華　　　民　　　國　　九十　　年　　　五　　　月　　二十五　　日

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5-25.【裁判字號】89,再,3【裁判日期】891229【裁判案由】再審　§436


【裁判全文】
臺灣高等法院刑事判決【八十九年度再字第三號】
上　訴　人
即　被　告　陳Ｏ松
　　右上訴人，因竊盜案件，不服臺灣台北地方法院，八十五年度易字第四三八七號，中華民國八十五年九月二十日第一審判決（起訴案號：臺灣台北地方法院檢察署八十五年偵字第一三九三四號）提起上訴，經本院以八十五年上易字第六三六二號判決確定後，聲請再審，本院以八十九年聲再字第四二七號准予再審，本院判決如左：
主　　文
　　本院八十五年上易字第六三六二號判決及台灣台北地方法院八十五年度易字第四三八七號判決關於陳Ｏ松部分撤銷。
　　陳Ｏ松共同攜帶兇器，逾越安全設備竊盜，累犯，處有期徒刑壹年。並於刑之執行前令入勞動場所強制工作年。
　　扣案之起子壹支及鐵撬貳支均沒收。
事　　實
　　一、陳Ｏ松、尹Ｏ華（經本院判處有期徒刑一年，強制工作三年確定）均有多次竊盜前科，陳Ｏ松於七十八年間因竊盜案件，經本院判處有期徒刑十月確定，於八十一年二月十五日執行完畢，尹Ｏ華則於八十年間因竊盜案件，經法院判處有期徒刑三年確定，於八十四年二月二十五日假釋付保護管束，甫於八十五年六月十八日假釋期滿，詎二人猶不知悔改，均有犯竊盜罪之習慣，又共同意圖為自己不法之所有，於八十五年六月二十四日凌晨四時十分許，由陳Ｏ松攜帶客觀上對人之生命、身體具有危險性之兇器起子一支及鐵撬二支，先由尹Ｏ華爬窗侵ＯＯ市ＯＯ路一段七號二樓夜間無人居住看守之「美商紐約人壽保險公司」，陳Ｏ松復隨後爬窗侵入，共同竊得現款新台幣六百九十二元、郵票二百十三張（面值共計為新台幣一千二百零六元五角）及紐約人壽紀念筆一枝，得手後為警追捕查獲，並扣得陳Ｏ松所有之起子一支及鐵撬二支。
　　二、案經臺北市政府警察局松山分局移請臺灣臺北地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理　　由
　　一、訊據被告陳Ｏ松對於右揭時地隨身攜帶起子一支及鐵撬二支爬窗侵入辦公室內行竊之事實坦承不諱，同案被告尹Ｏ華亦於原審偵審中坦承犯行，核與被害人美商紐約人壽保險公司經理阮錦昇指訴情節相符，復有經警查獲之起子一支及鐵撬二支扣案可資為證，並有阮Ｏ昇出具之失竊報告及贓物領據在卷足稽，且查被告於甫竊取得手即為警追捕逮獲，是其自白與事實相符，本案事證明確，犯行洵堪認定，應予依法論科。
　　二、按窗戶係防盜之設備，又被告陳Ｏ松雖抗辯其隨身攜帶之起子、鐵撬等物係工作所用，非供行竊所用，惟被告所攜帶起子、鐵撬等物，客觀上足對人之身體、生命構成威脅，具有危險性，是核被告所為係犯刑法第三百二十一條第一項第二款、第三款之攜帶兇器，逾越安全設備竊盜罪。又案發現場係辦公大樓，雖一樓有值班室，安排有值班人員，惟該大樓各辦公公司有各自獨立之出入口，且被害公司辦公室內夜間並無值班人員居住其中，此業經紐約人壽保險公司經理阮Ｏ昇證述屬實，應認案發現場並非為有人居住之建築物，公訴人認被告竊盜犯行，尚涉犯刑法第三百二十一條第一項第一款之規定，顯有誤會，附此敘明。又被告與同案之尹Ｏ華有犯意聯絡與行為分擔，為共同正犯。次查被告陳Ｏ松於七十八年間因竊盜案件，經本院判處有期徒刑十月確定，於八十一年二月十五日執行完畢，此有卷附台灣高等法院檢察署刑案紀錄簡覆表一份在卷可憑，其於五年內再犯本罪，為累犯，應依法加重其刑。
　　三、本院前開確定判決，因而予以論罪科刑，固非無見。檢察官以被告陳Ｏ松另涉犯：(一)八十五年四月十日吳Ｏ諭宅竊案，(二)八十五年五月初陳Ｏ貞宅竊案等二件竊盜罪，本院前審因而併予審理。惟查被告係於八十四年六月二十九日入台東監獄泰源分監執行，至八十五年五月二十八日縮短刑期假釋出監，此經本院函該分監查明屬實，有該分監八十九年八月五日泰所總字第二三四四號函附於本院八十九年聲再字第四二七號卷可稽，八十五年四月十日及八十五年五月初，即此二件竊案發生時間，被告陳Ｏ松尚在監獄服刑中，自不可能為該二件竊盜犯行。本院前開確定判決予以併案審理，認定被告有此部分犯行，自屬認定事實錯誤。被告聲請再審核有理由，自應由本院將前開確定判決關於陳Ｏ松部分予以撤銷。又原判決未於事實欄記載被告有犯罪習慣，亦有未洽，原判決關於陳Ｏ松部分自應撤銷。爰審酌被告之品行、犯罪動機、手段、所生危害及犯罪後態度等一切情狀，量處有期徒刑壹年。被告陳Ｏ松前曾分別於六十一年、六十三年、七十一年、七十八年、七十九年因竊盜案件執行完畢後，復犯本案之罪，有前揭刑案紀錄簡覆表可稽，被告迭次犯竊盜罪，顯有犯罪之習慣，爰依竊盜犯贓物犯保安處分條例第三條第一項第一款之規定，諭知於刑之執行前，令入勞動場所強制工作三年，以期養成勤勞習慣。扣案之起子一支、鐵撬二支係被告陳Ｏ松所有，此業經陳Ｏ松供承在卷，且係供其與尹Ｏ華二人共同犯罪所用之物，應併予宣告沒收。至於手套、手電筒並非供犯罪所用之物，本院自不得併予宣告沒收。 四、前開併辦部分，應由檢察官另行處理。
　　據上論斷，應依刑事訴訟法第四百三十六條、第三百六十九條第一項前段、第三百六十四條、第二百九十九條第一項前段，刑法第二十八條、第三百二十一條第一項第二、三款，第四十七條、第三十八條第一項第二款，竊盜犯贓物犯保安處分條例第三條第一項第一款、第四條、第五條第一項前段，判決如主文。
　　本案經檢察官洪威華到庭執行職務。
中　　華　　民　　國　　八十九　　年　　　十二　　　月　　　二十九　　　日
臺灣高等法院刑事第四庭
審判長法　官　蔡　永　昌
法　官　徐　昌　錦
法　官　陳　榮　和
右正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官　劉　麗　芬
中　　華　　民　　國　　　九十　　年　　　一　　　　月　　　　三　　　　日
附錄本案論罪科刑法條：
刑法第三百二十一條第一項第二、三款
　　犯竊盜罪而有左列情形之一者，處六月以上五年以下有期徒刑：
　　二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。
　　三、攜帶兇器而犯之者。

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第六編　　非常上訴　§441

6-1.【裁判字號】95,台非,163【裁判日期】950727【裁判案由】違反勞動檢查法　§441　§443


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十五年度台非字第一六三號】
上　訴　人　最高法院檢察署檢察總長
被　　　告　大成Ｏ程股份有ＯＯＯ
代　表　人　莊Ｏ田
　　上列上訴人因被告違反勞動檢查法案件，對於台灣台中地方法院中華民國九十四年十二月二十一日第一審確定判決（九十四年度易字第二二三五號，起訴案號：台灣台中地方法院檢察署九十四年度偵續字第三二六號），認為部分違背法令，提起非常上訴，本院判決如下：
主　文
　　原判決關於違背法令部分撤銷。
理　由
　　非常上訴理由稱：「一、按判決不適用法則或適用不當者，為違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文。又同法第四百五十五條之九第一項前段規定，協商判決，得僅由書記官將主文、犯罪事實要旨及處罰條文記載於同宣示判決筆錄，以代判決書，故協商程序之宣示判決筆錄，與判決同其效力，如確定後，發現該案件之審判係違背法令者，自得對之提起非常上訴。二、按刑法第四十二條規定之罰金易服勞役，乃換刑處分之一種，係以易服勞役代替罰金之執行。法人係社會之組織體，與自然人有別，事實上不可能以服勞役代替罰金之執行，故刑法第四十二條罰金易服勞役之規定，於法人之本質不合，不能予以適用，貴院八十二年度台非字第一七六號著有判決足供參照。又按目前經濟刑法中，對法人僅能為罰金之判決，依刑法第七十五條之規定，以緩刑期內或緩刑期前犯他罪，受有期徒刑以上刑之宣告者始能撤銷緩刑之宣告，茲法人犯罪客觀上不受有期徒刑以上刑之宣告，法院如諭知法人緩刑，無法對之為撤銷，殊與緩刑制度旨在鼓勵犯人自新之立法原意有違，法人自不得為緩刑之諭知。查本件被告大成Ｏ程股份有限公司係法人，因違反勞動檢查法經原判決科處罰金新台幣八萬元，雖無不合，然竟依刑法第四十二條第二項之規定，諭知易服勞役以銀元三百元即新台幣九百元折算一日之折算標準。於法人之本質不合，顯屬違法。又其另依刑法第七十四條之規定一併宣告緩刑二年，亦與緩刑制度之立法要旨有違。均有適用法則不當之違誤。案經確定，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資救濟」等語。
　　本院按：判決不適用法則或適用不當，為違背法令，於判決確定後，得提起非常上訴，為刑事訴訟法第三百七十八條、第四百四十一條所明定。法人所屬人員因執行業務犯罪時，處罰行為人同時亦對法人科以罰金刑之兩罰規定，法人雖非犯罪主體，但仍係刑罰宣告之對象，為受罰主體。而我國緩刑制度，依刑法第七十四條之規定，採刑罰執行猶豫主義，於有罪判決宣告之同時，得依法對受罰主體，宣告一定期間之緩刑，在緩刑期間內暫緩刑之執行，俟緩刑期滿，緩刑之宣告未經撤銷，其刑之宣告即因而失其效力，法人既得為受罰之主體，自具有受緩刑宣告之適格；又緩刑制度設計之本旨，除可避免執行短期自由刑之流弊外，主要目的係在獎勵惡性較輕者使其遷善，則惡性較短期自由刑猶輕之罰金刑，溯自我國舊刑法修正施行時，即入於得宣告緩刑之列，是法人雖無有期徒刑之適應性，既得科以罰金，復以刑法緩刑規定並未排除法人之適用，對法人自非不得宣告緩刑。而經宣告緩刑後，若有具體事證足認受宣告者並不因此有改過遷善之意，即不宜給予緩刑之寬典，乃另有撤銷緩刑宣告制度。至該撤銷緩刑宣告規定之立法是否周延，能否與緩刑宣告之規定互相呼應，以促使受緩刑宣告者均知所惕勵不致再犯，乃立法政策問題，非常上訴意旨以法人一旦受緩刑宣告，即不可能撤銷，執為不得對法人宣告緩刑之立論，實乃本末倒置，此參諸修正後於民國九十五年七月一日施行之刑法，關於緩刑宣告之撤銷，除修正原第七十五條必要撤銷之規定外，並增訂第七十五條之一得裁量撤銷之規定，則經宣告緩刑之法人，倘有第七十五條之一第一項第四款情形，已得撤銷其緩刑之宣告，以彌補原有規定之不足，其理至明，此部分非常上訴意旨容有誤會。復按刑法第四十二條規定之罰金易服勞役，乃換刑處分之一種，係以服勞役代替罰金之執行。法人為社會組織體，與自然人有別，事實上無法服勞役以代替罰金之執行，故刑法第四十二條易服勞役之規定，與法人本質不合，不能予以適用。本件被告大成Ｏ程股份有限公司係法人，因違反勞動檢查法，經原判決依同法第三十四條第二項之規定，處以罰金新台幣八萬元，並諭知緩刑，依上揭說明，此部分固無違背法令之可言。然原判決竟對事實上無法服勞役之被告公司，併依裁判時刑法第四十二條第二項，諭知如易服勞役以銀元三百元即新台幣九百元折算一日，顯有適用法則不當之違法。案經確定，非常上訴意旨指摘此部分違法，洵有理由，惟此部分諭知易服勞役，與法人本質不合，客觀上無從執行，尚非不利於被告公司，應由本院僅將原判決關於違背法令部分撤銷，以資糾正。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款前段，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　七　　月　二十　日
最高法院刑事第八庭
審判長法官　張　淳　淙
法官　張　春　福
法官　呂　丹　玉
法官　洪　昌　宏
法官　蔡　彩　貞
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　八　　月　十七　日

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6-2.【裁判字號】92,台非,376【裁判日期】921031【裁判案由】違反菸酒管理法　§445.2


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十二年度台非字第三七六號】
上　訴　人　最高法院檢察署檢察總長
被　　　告　陳Ｏ枝
　　　　　　陳Ｏ章
　　右上訴人因被告等違反菸酒管理法案件，對於台灣高雄地方法院中華民國九十一年十月七日及九十二年一月二十三日第一審確定判決（九十一年度易字第二八七九號，起訴案號：台灣高雄地方法院檢察署九十一年度偵字第一二五二七號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決撤銷，由台灣高雄地方法院依判決前之程序更為審判。
理　由
　　非常上訴理由稱：「按判決不適用法則或適用不當者，為違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文。又菸酒管理法第四十六條前段所規定之輸入私菸罪，係以由「國外」將私菸輸入「國內」為構成要件（參照最高法院七十一年台上字第八二一九號判例對於「輸入」二字之解釋）。所謂國內，應包含「領海」在內。依中華民國領海及鄰接區法第三條之規定，領海係自基線起至其外側十二浬間之海域。故必自我國海岸基線起至其外側十二浬（領海）以外之海域（即國外）將私菸輸入我國領海內，方能論以「輸入私菸罪」。經查原確定判決認定本件被告陳進枝、陳燦章二人接駁私菸之地點在澎湖目斗嶼北方約八點五浬處（即東經一一九度四十分、北緯二十三度五十五分）之我國領海內。嗣於九十一年四月四日九時四十分許，在外傘頂洲南方約一浬處（即東經一一九度五十分、北緯二十三度二十八分），為行政院海岸巡防署海洋巡防總局第十三海巡隊查獲，則被告等二人接駁及被查獲私菸之地點均在我國領海內，揆諸首開說明，自難認為被告等二人有將該被查獲之私菸從國外輸入國內之行為而成立輸入私菸罪。原審竟認定被告等二人共犯輸入私菸罪，其判決自屬違背法令。案經確定，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正」等語。
　　本院按非常上訴在審查原確定判決之審判有無違背法令，應以原判決認定之事實為判決基礎，惟就非常上訴所指摘原判決認定之犯罪事實部分，如不經言詞辯論之調查，即可確認其有違背法令之情形，而於判決顯然有影響者，因涉及認定事實與論罪科刑所援用之法律當否問題，既影響於事實之確認及判決之結果，依刑事訴訟法第四百四十五條第二項、第三百九十四條第一項、第三百九十三條第三款之規定，參酌司法院大法官會議釋字第一四六號、第一八一號解釋及本院民國二十八年上字第二ＯＯ二號判例意旨，應認屬本院得依職權審查之範圍，如認非常上訴有理由者，自有刑事訴訟法第四百四十七條規定之適用。
　　本件原判決事實認定：被告陳進枝、陳燦章二人明知未經主管機關許可，不得輸入菸酒，竟基於共同之犯意聯絡與行為分擔，於九十一年四月三日上午九時許，共同駕駛無籍大型膠筏，由台南縣馬沙溝出海，同日下午六、七時許，抵澎湖目斗嶼北方約八點五海浬處即東經一一九度四十分、北緯二十三點五十五分處之本國領海內，自不詳船舶接駁私菸峰牌（ＭＩＬＤＳＥＶＥＮ）洋菸一萬五千四百四十包、七星牌（ＳＥＶＥＮＳＴＡＲＴＳ）洋菸一萬八千八百八十包，藏置於膠筏之膠管內，預備以新台幣（下同）二萬元之代價，在抵達港口後交予真實姓名不詳之男子牟利，嗣於同年月四日九時四十分許，二人駕駛膠筏在外傘頂洲南方約一海浬處，因行跡可疑，經行政院海岸巡防署海洋巡防總局第十三海巡隊登檢當場查獲等情。因認被告等二人與不詳姓名年籍之成年男子間共犯菸酒管理法第四十六條之輸入私菸罪等旨。然按所謂輸入私菸罪所處罰之輸入行為，必須係自國外將私菸運送進入我國國內方屬相當，而所謂國內自包含「領海」在內。依原判決事實所載，被告等二人接貨與查獲地，均在本國領海十二海浬範圍之內，單就其行為而言，尚無所謂自國外輸入本國之行為。原判決理由雖以被告等二人與「不詳姓名年籍之成年男子間」有犯意之聯絡與行為之分擔，均為該菸酒管理法第四十六條之輸入私菸罪之共同正犯等旨，然該不詳姓名者是否即係將私菸輸入本國之人？其又如何與被告等二人共犯？原判決犯罪事實之認定並不明確。非常上訴意旨雖未指摘及之，惟依首開說明，原判決所認定之犯罪事實，因不經言詞辯論之調查，即可認其有犯罪事實並非明確之認定，致援用法令與所認定之事實顯不相符之違背法令之情形，且關係被告等二人所犯究有無輸入私菸之犯行，而於判決結果顯有影響，自屬本院得依職權審查之範圍。按有罪判決之事實欄對被告之犯罪事實應詳加記載，始足為適用法律及判斷其適用法律是否妥適之根據，犯罪事實若未明確認定，遽為有罪之判決，其援用之法令與所認定之事實，顯不相符，原判決即屬用法不當。本件原判決既有上述違背法令，案經確定，非常上訴意旨執以指摘，洵有理由，應由本院將原判決撤銷，且參酌司法院大法官會議釋字第一八一號解釋意旨，以上開違法部分非常上訴審無從調查，並為維持被告陳Ｏ枝、陳Ｏ章之審級利益，應由台灣高雄地方法院依判決前之程序更為審判，以資糾正。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第二項，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　　十　　　月　　三十一　　日
最高法院刑事第十庭
審判長法官　林　增　福
法官　邵　燕　玲
法官　吳　昆　仁
法官　陳　世　雄
法官　惠　光　霞
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　十一　　月　　　六　　　日

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6-3.【裁判字號】95,台非,100【裁判日期】950512【裁判案由】竊盜　§446


【裁判全文】
最高法院刑事判決　　　　　　　九十五年度台非字第一ＯＯ號
 　　上　訴　人　最高法院檢察署檢察總長
 　　被　　　告　張Ｏ雄
　　上列上訴人因被告竊盜案件，對於台灣花蓮地方法院中華民國九十四年四月七日第一審確定簡易判決（九十四年度花簡字第一四二號；聲請簡易處刑案號：台灣花蓮地方法院檢察署九十四年度偵字第二二八、二二九號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如下：
主　文
　　上訴駁回。
理　由
　　非常上訴理由稱：「按判決不適用法則或適用法則不當者，為違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文。次按刑法第三百二十一條第一項第三款之攜帶兇器竊盜罪，係以行為人攜帶兇器竊盜為其加重條件，此所謂兇器，其種類並無限制，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性之兇器均屬之，且祗須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器為已足，並不以攜帶之初有行兇之意圖為必要（最高法院七十九年度台上字第五二五三號判例參照）。本件被告持石頭（兇器）竊取地下人行穿越道階梯上之銅條，應成立刑法第三百二十一條第一項第三款攜帶兇器竊盜罪。原判決竟以被告主觀上並未以該石頭作為兇器之用（參照其理由之說明），而論以刑法第三百二十條第一項之普通竊盜罪，即屬適用法律有違誤。爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正」等語。
　　本院按非常上訴旨在糾正法律上之錯誤，藉以統一法令之適用。故非常上訴審應以原判決確定之事實為基礎，僅就原判決所認定之犯罪事實，審核適用法令有無違誤，如依原判決所確認之事實及卷內證據資料觀之，其適用法則並無違誤，即難指為違法。又刑法第三百二十一條第一項第三款攜帶兇器竊盜罪，所稱之兇器，乃依一般社會觀念足以對人之生命、身體、安全構成威脅，而具有危險性之器械而言。至石頭乃自然界之物質，尚難謂為器械，自非該條款所稱之兇器。本件原判決就卷內被告張Ｏ雄之供述及證人饒Ｏ逸、黃Ｏ慶、簡Ｏ億之證言，暨贓物認領保管收據等證據資料，經綜合判斷結果，認定被告有以石塊敲擊方式竊取青銅銅條七支之犯行，因而變更檢察官起訴法條，論處被告普通竊盜罪刑。理由內固未就被告竊盜時所持有之石頭非屬兇器詳為說明，復稱被告撿拾路邊石頭敲擊水泥，以竊取地下行人穿越道階梯上之銅條，雖以石頭客觀上亦足用以傷害他人身體，惟主觀上並無以之為兇器之意圖云云。此部分理由之說明雖欠允當，然並不致適用法令違誤，顯然於判決不生影響，與所謂判決違背法令之情形有別，自不得據為非常上訴之理由。非常上訴意旨執以指摘原判決違法，難認有理由，應予駁回。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十六條，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　五　　月　十二　日
最高法院刑事第十庭
審判長法官　洪　清　江
法官　石　木　欽
法官　李　伯　道
法官　林　勤　純
法官　徐　文　亮
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　華　　民　　國　九十五　年　　五　　月　二十二　日

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6-4.【裁判字號】95,台非,291【裁判日期】951123【裁判案由】數罪併罰定執行刑　§447.1(1)


【裁判全文】 最高法院刑事判決【九十五年度台非字第二九一號】
上訴人　最高法院檢察署檢察總長.
被　告　李Ｏ傑
　　上列上訴人因被告數罪併罰定執行刑案件，對於台灣高等法院高雄分院中華民國九十五年八月二十九日第二審確定裁定（九十五年度聲字第五Ｏ三號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如下：
主　文
　　原裁定撤銷。
　　李Ｏ傑因違反毒品危害防制條例等五罪，所處如附表所示之刑，應執行有期徒刑貳年捌月。
理　由
　　非常上訴理由稱：「按定執行刑之裁定與科刑判決之確定判決有同一之效力，如有違背法令，自得提起非常上訴。又法律上屬於自由裁量之事項，尚非概無法律性之拘束，在法律上有其外部性界限及內部性界限。前者法律之具體規定，使法院得以具體選擇為適當裁判，此為自由裁量之外部性界限。後者法院為自由裁量時，應考量法律之目的，法律秩序之理念所在，此為自由裁量之內部性界限。法院為裁量時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰而有二裁判以上，應定其執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量事項，然對於法律之內、外部界限，仍應受其拘束，此有最高法院八十年台非字第四七三號判例可資參照。查本件被告李Ｏ傑原犯如附表（台灣高雄地方法院檢察署受刑人李Ｏ傑定應執行刑案件一覽表）編號一至四號之毒品及侵占等四罪，經台灣高雄地方法院以九十五年度聲字第一八二五號裁定應執行一年八月確定，復因犯有如附表編號五之妨害風化罪，為台灣高等法院高雄分院以九十五年度上訴字第五六六號判決處有期徒刑一年，於（民國）九十五年六月二十六日確定，經台灣高等法院高雄分院檢察署檢察官聲請定執行刑，台灣高等法院高雄分院以九十五年度聲字第五Ｏ三號裁定其應執行之刑為有期徒刑二年十月，以上各情均有相關之判決、裁定及執行卷宗附卷可稽。原裁定定被告應執行之刑為二年十月，已較前開裁定所定應執行刑一年八月及另一妨害風化罪被判一年之總和為重，違背公道，有損被告權益，顯已逾越自由裁量之內部界線，揆諸前開判例意旨，原裁定即有適用法則不當之違誤。案經確定，且於被告不利，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正。」等語。
　　本院按法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目的及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行刑之案件，法院所為刑之酌定，固屬自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（本院八十年台非字第四七三號判例要旨參照）。本件被告先後犯如附表所示違反毒品危害防制條例、侵占、妨害風化等五罪，其中違反毒品危害防制條例三罪分別所處有期徒刑七月、五月、九月，及侵占罪所處有期徒刑三月，前經台灣高雄地方法院於九十五年五月二十二日以九十五年度聲字第一八二五號裁定定其應執行有期徒刑一年八月在案，被告復於九十三年八月間犯妨害風化罪，經台灣高等法院高雄分院於九十五年五月三十日以九十五年度上訴字第五六六號案件判處有期徒刑一年確定各等情，有各該案件之刑事裁定、刑事判決、檢察官執行指揮書等可稽，上述五罪符合刑法第五十條數罪併罰之規定，應依刑法第五十一條定其應執行之刑，而經檢察官聲請原法院即台灣高等法院高雄分院裁定定其應執行刑，該院九十五年度聲字第五Ｏ三號刑事裁定，竟定其應執行刑為有期徒刑二年十月，較上開違反毒品危害防制條例、侵占罪等四罪已諭知定應執行有期徒刑一年八月與另犯妨害風化罪所處有期徒刑一年之加計總刑期二年八月為重，難謂與法律秩序之理念及法律目的之內部性界限無違。案經確定，且於被告不利，非常上訴意旨執以指摘，洵有理由，應由本院將原裁定撤銷，另行判決如主文第二項所示，以資救濟。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款但書，九十四年二月二日修正公布、九十五年七月一日施行前刑法第五十三條、第五十一條第五款，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　十一　月　二十三　日
最高法院刑事第七庭
審判長法官　呂　潮　澤
法官　吳　昆　仁
法官　孫　增　同
法官　趙　文　淵
法官　吳　　　燦
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　十一　月　二十七　日

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6-5.【裁判字號】95,台非,154【裁判日期】950720【裁判案由】侵占遺失物　§447.1(1)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十五年度台非字第一五四號】
上　訴　人　最高法院檢察署檢察總長
被　　　告　林Ｏ收
　　上列上訴人因被告侵占遺失物案件，對於台灣南投地方法院中華民國九十四年六月十四日刑事確定判決（九十四年度易字第一二四號，起訴案號：台灣南投地方法院檢察署九十四年度偵字第六七Ｏ號、第九六三號、第一ＯＯ四號、第一一二三號、第一四八三號），認為部分違背法令，提起非常上訴，本院判決如下：
主　文
　　原判決關於侵占遺失物部分撤銷。
　　林Ｏ收意圖為自己不法之所有，而侵占遺失物，處罰金（銀元）參仟玖佰元，如易服勞役，以（銀元）參佰元折算壹日。
理　由
　　非常上訴理由稱：「按判決不適用法則或適用不當者，為違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文，又刑法第四十七條規定，受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，五年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一。本件原判決認定被告拾獲葉龍原所遺失之車牌，意圖為自己不法之所有，予以侵占入己，而論被告以刑法第三百三十七條之侵占遺失物罪，惟刑法第三百三十七條之侵占遺失物罪，法定刑為罰金刑，被告並非再犯有期徒刑以上之罪，自無累犯之適用，原判決論以累犯應有適用法則不當之違法，案經確定，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資糾正。」等語。
　　本院按受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，五年以內再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一，修正前刑法第四十七條定有明文。是以被告雖曾受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免，但必須其於五年以內再犯者係法定最重本刑為有期徒刑以上之刑之罪，始合於累犯之要件。若其再犯之罪之法定最重本刑為拘役或罰金者，即與累犯之要件不侔，自不能依累犯之規定加重其刑。本件原判決認定被告林Ｏ收於民國九十四年一月三十日十四時許，在ＯＯ縣ＯＯ市ＯＯ路公墓旁，拾獲葉龍原所遺失ＮＯ－XXXX號自用小貨車之車牌二面，而予以侵占入己等情，而就此部分論以刑法第三百三十七條之侵占遺失物罪。惟查刑法第三百三十七條之侵占遺失物罪，為專科罰金刑之罪，並非法定最重本刑為有期徒刑以上之刑之罪。是被告既非再犯法定最重本刑為有期徒刑以上之刑之罪，依上規定及說明，自無論以累犯之餘地。乃原判決竟就被告所犯侵占遺失物罪部分，依刑法第四十七條之規定論以累犯，並加重其刑，自有適用法則不當之違法，案經確定，非常上訴意旨執以指摘，洵有理由，且原判決於被告不利，爰由本院將原判決關於侵占遺失物部分撤銷，並就其所犯之罪酌情量處如主文第二項所示，並諭知罰金易服勞役之折算標準，以資救濟。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款但書，刑法第三百三十七條、修正前刑法第四十一條第一項前段、第四十二條第二項前段，罰金罰鍰提高標準條例第一條前段、第二條，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　七　　月　二十　日
最高法院刑事第四庭
審判長法官　吳　雄　銘
法官　池　啟　明
法官　劉　介　民
法官　郭　毓　洲
法官　韓　金　秀
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　七　　月　二十四　日

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6-6.【裁判字號】95,台非,182【裁判日期】950810【裁判案由】偽造文書　§447.1(1)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十五年度台非字第一八二號】
上　訴　人　最高法院檢察署檢察總長
被　　　告　黃Ｏ易　　（現在台灣宜蘭監獄執行中）
　　上列上訴人因被告偽造文書案件，對於台灣宜蘭地方法院中華民國九十二年三月三十一日第一審刑事確定判決（九十二年度訴字第一ＯＯ號，起訴案號：台灣宜蘭地方法院檢察署九十二年度偵字第二九六號），認為違背法令，提起非常上訴，本院判決如下：
主　文
　　原判決撤銷。
　　黃Ｏ易行使偽造私文書，足以生損害於公眾及他人，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以參佰元折算壹日。
　　偽造之讓渡書內所偽造之「黃Ｏ昌」署押貳枚均沒收之。
理　由
　　非常上訴理由稱：「一、按受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，五年以內再犯有期徒刑以上之罪者，始為累犯，刑法第四十七條定有明文。經查被告因竊盜罪經臺灣宜蘭地方法院判處有期徒刑1年2月，復因違反毒品危害防制條例之罪，經臺灣桃園地方法院判處有期徒刑5月，應合併執行有期徒刑1年7月，其刑期起算日期為90年4月18日，刑期終結日期為91年11月17日，縮短刑期終了之日為91年10月26日，91年6月14日假釋出獄，殘餘刑期4月22日尚未執行，此有臺灣彰化監獄函、法務部核准假釋之罪刑執行情形紀錄表影本各1份，及各該案卷可稽。惟被告於假釋期間內之91年7月間某日，再犯本件行使偽造私文書罪，其所受有期徒刑之罪尚未執行完畢，奈原審法院不察，竟依累犯之規定判處被告有期徒刑5月，自有判決適用法則不當之違法。二、案經確定，且對被告不利，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資救濟。」等語。
　　本院按刑法第四十七條規定之累犯，必須曾受有期徒刑之執行完畢，或受無期徒刑或有期徒刑一部之執行而赦免後，五年以內再犯有期徒刑以上之罪者為限，始得加重其刑。所謂執行完畢，除在監獄執行期滿者外，如為假釋出獄，須在無期徒刑執行滿十五年，或在有期徒刑所餘刑期內，未經撤銷假釋者，其未執行之刑，始以已執行論。若為二以上有期徒刑合併執行時，假釋所定最低應執行之期間，合併計算之；其所餘刑期（即假釋期間），亦應合併計算，必於該期間內未經撤銷假釋，其未執行之刑，始以已執行論。故不論假釋出獄前所執行之期間是否已逾其中任一有期徒刑之刑期，亦不論嗣後其假釋有無被撤銷，在假釋期間內，均應認有期徒刑尚未執行完畢，則其於執行逾其中任一有期徒刑之刑期後五年內之假釋期間，再犯有期徒刑以上之罪者，仍不應論以累犯；此觀之刑法第七十九條第一項、第七十九條之一第一項、第三項之規定自明。本件被告黃Ｏ易前曾因竊盜案件，經台灣宜蘭地方法院於民國八十九年六月二十六日，以八十九年度易字第一五七號刑事判決判處有期徒刑八月，緩刑三年，而於同年九月二十二日確定。惟被告於緩刑期內復因犯竊盜罪，經同法院於八十九年十二月十八日，以八十九年度易字第五一八號刑事判決判處有期徒刑八月，並於九十年一月十五日確定。被告於緩刑期內更犯罪，而受有期徒刑之宣告，經同法院於九十年三月八日以九十年度聲字第三一七號裁定撤銷其緩刑之宣告。嗣再經同法院於九十年六月十八日，以九十年度聲字第六Ｏ五號裁定定其應執行刑為有期徒刑一年二月確定。惟被告因又犯違反毒品危害防制條例之罪，經台灣桃園地方法院以八十九年度壢簡字第一四六二號簡易判決判處有期徒刑五月確定，應與前述二件竊盜案件所處之刑合併執行有期徒刑共計一年七個月，並經檢察官指揮入台灣彰化監獄執行，其刑期起算日期為九十年四月十八日，原定刑期終結日期為九十一年十一月十七日。嗣被告獲法務部以九十一年五月十三日法矯司字第Ｏ九一ＯＯ一四三二一號函核准於同年六月十四日假釋出獄，並經台灣彰化地方法院於九十一年五月二十八日，以九十一年度聲字第九七三號裁定被告假釋中付保護管束，其縮短刑期終結日期為九十一年十一月五日（縮刑十二日），有上述各該案件刑事判決書、裁定書、檢察官執行指揮書、法務部矯正司函、台灣彰化地方法院命被告假釋中付保護管束裁定書、假釋出獄人交付保護管束名冊，及台灣高等法院被告刑案資料查註紀錄表在卷可稽。是被告於假釋期間之九十一年七月間某日再犯本案行使偽造私文書罪時，上開三案件所科處並合併定執行刑之有期徒刑一年七月並未執行完畢，依上規定及說明，本案所犯之罪自不得以累犯論處。乃原審以被告所犯前述二次竊盜罪所處各有期徒刑八月，經裁定定其應執行刑為有期徒刑一年二月，已於九十一年六月十七日執行完畢，而就被告於本案所犯之罪論以累犯，依上說明，自有適用法則不當之違法。案經確定，且於被告不利，非常上訴意旨執以指摘，洵有理由，應由本院將原判決撤銷，另行判決如主文第二項、第三項所示，以資救濟。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款，刑法第二百十六條、第二百十條、第二百十九條、修正前刑法第四十一條第一項前段，罰金罰鍰提高標準條例第一條前段、第二條，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十五　年　　八　　月　　十　　日
最高法院刑事第四庭
審判長法官　吳　雄　銘
法官　劉　介　民
法官　郭　毓　洲
法官　韓　金　秀
法官　林　秀　夫
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十五　年　　八　　月　十四　日

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6-7.【裁判字號】92,台非,406【裁判日期】921211【裁判案由】妨害名譽　§447.1(2)


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十二年度台非字第四Ｏ六號】
上訴人　最高法院檢察署檢察總長
被　告　顧Ｏ麟
　　右上訴人因被告妨害名譽案件，對於臺灣臺北地方法院中華民國九十年五月三十一日第二審確定判決（八十九年度簡上字第二八四號，起訴案號：臺灣臺北地方法院檢察署八十九年度偵字第一Ｏ七一七號），認為部分違法，提起非常上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決關於訴訟程序違背法令部分撤銷。
理　由
　　非常上訴理由稱：「按應於審判期日調查之證據未予調查，其判決當然為違背法令，刑事訴訟法第三百七十九條第十款定有明文，次按卷宗內之筆錄及其他文書可為證據者，應向被告宣讀，或告以要旨，證物應示被告，令其辨認，如係文書而被告不解其意義者，應告以要旨，此項程序為公開審判期日所應踐行者，亦為第二審審判程序所然為違背法令，貴院四十六年台上字第四一四號著有判例。本件原判決認定被告有妨害名譽犯行，乃以告訴人之指訴，證人崔Ｏ茹、魏Ｏ娟、陳Ｏ寶、黃素Ｏ、李Ｏ鋒等之證言為其判決之基礎。經查：原審法院於九十年（民國）五月十八日之審判期日並未將告訴人及證人崔Ｏ茹、魏Ｏ娟、陳Ｏ寶、黃素Ｏ、李Ｏ鋒等之證言提示，或向被告宣讀，或告以要旨，竟採為判斷犯罪事實、論處被告罪刑之重要證據資料，即有應於審判期日調查之證據未予調查之違法，又未經合法調查之證據，不得採為裁判之基礎，原判決去除上開未經合法調查之告訴人指訴及證人證言，其論處被告罪刑之基礎即告動搖，該應調查未調查之證據自影響判決之結果，原判決應屬判決違背法令（貴院九十二年台非字第三一七號判決參照）。又原判決不利於被告，上開影響於判決結果而未經合法調查之證據，可否採為論罪之基礎，尚有待歷經調查、辯論，以維護被告防禦權之正當行使，為顧及被告之審級利益，請撤銷原判決發回原法院依判決前之程序更為審判，以資糾正。爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，請依法核判。」等語。
　　本院按依法應於審判期日調查之證據而未予調查，其判決當然為違背法令，為刑事訴訟法第三百七十九條第十款所明定。而卷宗內之筆錄及其他文書可為證據者，應向被告宣讀，或告以要旨，復於原審判決時同法第一百六十五條第一項規定甚明。是卷宗內之筆錄及其他文書可為證據者，應向被告宣讀，或告以要旨，證物應示被告，令其辨認，如係文書而被告不解其意義者，應告以要旨，此項程序為公開審判期日所應踐行者，亦為第二審審判程序所準用，否則即係於審判期日所應調查之證據未予調查，若採為裁判之基礎，其判決當然為違背法令，亦經本院著有四十六年台上字第四一四號判例。
　　又刑事訴訟法第四百四十一條之審判違背法令，包括判決違背法令及訴訟程序違背法令，後者係指判決本身以外之訴訟程序違背程序法之規定，與前者在理論上雖可分立，但實際上時相牽連。依法應於審判期日調查之證據，未予調查，原屬判決前之訴訟程序違背法令，但非常上訴審就個案具體審查，如認該判決前之訴訟程序違法，致適用法令違誤，而顯於判決有影響者，則屬判決違背法令。
　　本件原判決係以被告顧Ｏ麟被訴刑法第五十六條、第三百十條第一項連續意圖散布於眾，而傳述足以毀損他人名譽之事之犯罪事實，業經告訴人趙Ｏ玲指訴歷歷，並經證人崔Ｏ茹、魏Ｏ娟、陳Ｏ寶、黃素Ｏ、李Ｏ鋒於偵查中證述明確，乃將該等證人之證言及告訴人之指訴，併採為論處被告罪刑之證據資料。然依卷附原審民國九十年五月十八日審判筆錄之記載，原審審判長於審判期日僅詢問被告：「當初你打很多電話，對告訴人的指述及證人崔Ｏ茹、魏淑娟、陳Ｏ寶、黃素Ｏ、李Ｏ鋒的證詞有何意見﹖」，並未依判決時刑事訴訟法第一百六十五條第一項規定，將各該證人及告訴人之筆錄，向被告宣讀或告以要旨（見原審卷第七八頁），則其採納上開筆錄作為論處被告罪刑之重要證據資料，所踐行之訴訟程序，自屬於法有違，而有應於審判期日調查之證據未予調查之違背法令。惟判決時刑事訴訟法第一百六十五條乃為明示調查卷宗內筆錄及文書等證據之方法而設，其意在若不朗讀或告以要旨，則被告不免失其審察答辯之機會，致剝奪了被告之防禦權，而使審判失其平允。
　　卷查告訴人趙Ｏ玲指訴被告犯罪及證人崔Ｏ茹、魏Ｏ娟、陳Ｏ寶、黃素Ｏ、李Ｏ鋒於偵查中到庭作證時，被告均在庭當場聽聞告訴人及各該證人之供述，復當庭對告訴人之指訴及該等證人之證言表示意見（見偵查卷第五十頁、第五一頁、第六八頁背面至第七二頁），於閱覽筆錄後又在各該筆錄末簽名（見同上卷第五二頁、第七三頁背面）。嗣原審審判長詢問被告：「當初你打很多電話，對告訴人的指述及證人崔Ｏ茹、魏Ｏ娟、陳Ｏ寶、黃素Ｏ、李鋒的證詞有何意見﹖」，其復就告訴人之指訴及各該證人在偵查中之證述具體反駁（見原審卷第七八頁）；而被告以電話先後於八十八年十月五日、同年月二十日及同年十一月七日向陳Ｏ寶指摘傳述：「趙Ｏ玲喜歡與有婦之夫交往，三、四年前還因此被打兩個耳光」、「她（指趙Ｏ玲）在一個月前還到榮總去檢查，我（指顧Ｏ麟）太太逼的我去做任何愛滋病的篩檢，因為她二、三個月以前突然下體流血，我太太驚慌得不得了，因這段期間她同時與三個男人接觸」、「她（指趙Ｏ玲）跟男人的接觸就是從性開始，跟這個男人還沒斷就跟那個男人在一起」、「趙Ｏ玲在辦公室公開的對同事說她交了一位獸醫男朋友（指陳Ｏ寶之夫），她說妳不敢管妳先生，所以她現在有機可趁，報社同事都知道」等足以影響趙Ｏ玲名譽之事，亦有卷附之電話錄音譯本可證（見偵查卷第十四頁至第三九頁），原審審判長於審判期日，提示該份電話錄音譯本予被告辯論，被告當庭詳閱後，並未否認該譯本內容，祇是答稱：「從所看譯文他都是選擇性的錄音，他並沒有從頭開始錄，即使我有講這些話也是屬私密性的對話，不是對不特定人。」（見原審卷第七九頁），足見被告對告訴人指訴及上開證人證述之內容，早就了然於胸，於原審審判期日復已針對告訴人之指訴及證人崔Ｏ茹、魏Ｏ娟、陳Ｏ寶、黃素Ｏ、李Ｏ鋒之證言為辯論。則原審於審判期日雖祇詢問被告：「當初你打很多電話，對告訴人的指述及證人崔Ｏ茹、魏Ｏ娟、陳Ｏ寶、黃素Ｏ、李Ｏ鋒的證詞有何意見﹖」，而未向被告宣讀告訴人及各該證人之筆錄，或告以要旨，惟此項判決前之訴訟程序違背法令，既無礙於被告防禦權之行使，即顯於判決無影響，自屬訴訟程序違背法令，應由本院將原判決關於訴訟程序違背法令部分撤銷，以資糾正。上訴意旨認上開訴訟程序違法，影響判決結果，而屬判決違背法令，為維護被告防禦權之正當行使，顧及被告之審級利益，應將原判決撤銷發回原審法院依判決前之程序更為審判，顯屬誤會。至於本院九十二年台非字第三一七號判決旨在論敘影響判決結果而未經合法調查之證據，可否採為論罪之基礎，尚有待歷經調查、辯論，為維護被告防禦權之正當行使與審級利益，應將原判決撤銷發回原審法院依判決前之程序更為審判，與本件訴訟程序違法於判決顯無影響之情形不同，尚難比附援引，併此指明。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第二款，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　十二　　月　　十一　　日
最高法院刑事第一庭
審判長法官　施　文　仁
法官　林　永　茂
法官　蕭　仰　歸
法官　賴　忠　星
法官　王　居　財
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　九十二　　年　　十二　　月　　十二　　日

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6-8.【裁判字號】94,台非,114【裁判日期】940513【裁判案由】妨害自由　§447.2


【裁判全文】
最高法院刑事判決【九十四年度台非字第一一四號】
上　訴　人　最高法院檢察署檢察總長
被　　　告　楊Ｏ才
　　上列上訴人因被告妨害自由案件，對於台灣台中地方法院中華民國九十三年八月二十七日第二審合議庭確定判決（九十三年度中簡上字第二一七號，檢察官聲請簡易判決處刑案號：台灣台中地方法院檢察署九十三年度偵字第一Ｏ三九號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如下：
主　文
　　原判決撤銷，由台灣台中地方法院依判決前之程序更為審判。
理　由
　　非常上訴理由稱：「一、按除有特別規定外，被告未於審判期日到庭而逕行審判者，判決當然違背法令。又第二審法院須被告經合法傳喚無正當理由不到庭者，始得不待其陳述逕行判決。刑事訴訟法第三百七十九條第六款、第三百七十一條分別定有明文。二、本件經查，被告楊Ｏ才因妨害自由案件，經台灣台中地方法院台中簡易庭，以九十三年度中簡字第九六六號判處拘役三十日。嗣被告不服提起上訴，經台灣台中地方法院合議庭以九十三年度中簡（上）字第二一七號受理在案。嗣承審法官分別於民國九十三年六月二十四日下午三時十分、同年七月九日下午二時五十分、同年八月十二日上午九時三十分傳喚被告到庭，惟傳票均因原處所查無此人或受送達人已遷移他處等原因遭退回，原審法院未為寄存送達或公示送達，其傳喚顯不合法。是本件對被告之傳喚既不合法，原審法院於九十三年八月十二日上午九時三十分不待被告到庭陳述而逕為一造辯論判決，依前揭規定，原判決當然違背法令，且已確定，並對被告不利，爰依刑事訴訟法第四百四十一條、第四百四十三條提起非常上訴，以資救濟。」等語。
　　本院按除有特別規定外，被告未於審判期日到庭而逕行審判者，其判決當然違背法令；又第二審於被告經合法傳喚，無正當之理由不到庭者，得不待其陳述，逕行判決，刑事訴訟法第三百七十九條第六款、第三百七十一條定有明文。
　　查被告楊Ｏ才因妨害自由案件，經台灣台中地方法院台中簡易庭以九十三年度中簡字第九六六號判處拘役三十日。被告不服提起上訴，經台灣台中地方法院合議庭以九十三年度中簡上字第二一七號審理。由該合議庭受命法官分別於九十三年六月二十四日下午三時十分、同年七月九日下午二時五十分傳喚被告到庭進行準備程序。惟傳票均因原處所查無此人或受送達人已遷移等原因退回。嗣原審法院審判長定於同年八月十二日上午九時三十分審理，同時對被告之住所地ＯＯ縣ＯＯ鎮ＯＯ路Ｏ段一六五號及居所地ＯＯ鎮ＯＯ路十一號為送達，亦因查無此人或受送達人已遷移他處等原因退回，其送達顯不合法。原審並未進一步對被告為公示送達，即於前揭審判期日以被告經合法傳喚，無正當之理由不到庭，而不待其陳述，逕行判決。揆諸首揭說明，原判決自屬違背法令。案經確定，且於被告不利，非常上訴意旨執以指摘，洵有理由。為維持被告之審級利益，應由本院將原判決撤銷，由原審法院依判決前之程序更為審判，期臻適法。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第二項前段，判決如主文。
中　　華　　民　　國　九十四　年　　五　　月　十三　日
最高法院刑事第十一庭
審判長法官　洪　清　江
法官　石　木　欽
法官　李　伯　道
法官　韓　金　秀
法官　張　清　埤
本件正本證明與原本無異
書　記　官
中　　華　　民　　國　九十四　年　　五　　月　二十　日

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6-9.【裁判字號】85,台非,36【裁判日期】850208【裁判案由】背信　§448


【裁判全文】
最高法院刑事判決【八十五年度台非字第三六號】
上訴人　最高法院檢察署檢察總長
被　告　黃Ｏ模　男
　　右上訴人因被告背信案件，對於台灣高等法院中華民國八十三年十一月二十九日第二審確定判決（八十三年度上更(一)字第七一二號，自訴案號：台灣桃園地方法院八十一年度自字第一九二號），認為違法，提起非常上訴，本院判決如左：
主　文
　　原判決及第一審判決關於違背法令部分撤銷。
理　由
　　非常上訴理由稱：「一、本件原判決事實略以被告黃Ｏ模與自訴人林Ｏ謙為朋友關係，民國六十六年十一月五日林宜謙以價款新台幣一百九十七萬三百六十四元向案外人陳Ｏ潮購得坐落ＯＯ縣ＯＯ鎮ＯＯ段第一二Ｏ號土地，面積Ｏ‧二八三二公頃，因地目為旱地，林Ｏ謙不具自耕農身分，經與被告商量，暫將上開土地登記於具有自耕農身分之被告名下，嗣上開土地分割為十七筆土地，除其中第一二Ｏ－四號土地經林Ｏ謙同意將之做為其與被告投資經營音Ｏ實業有限公司新建廠房使用外，其餘如原判決附表(一)、(二)、(三)所示之土地，均為被告意圖為自己不法之所有，並基於概括之犯意於上開附表所示之時間，易持有為所有，侵占入己而分別將之交換、出售或抵押；並於判決理由以自訴人林Ｏ謙指摘該土地係其出資購買『信託登記』為被告名義為實在，乃維持一審諭知被告普通侵占罪刑之判決（台灣桃園地方法院八十一年自字第一九二號），經被告上訴貴院，貴院以被告受判決者為刑法第三百三十五條第一項之侵占罪，係刑法第六十一條第三款之案件，經第二審判決，依刑事訴訟法第三百七十六條規定不得上訴於第三審法院，乃駁回上訴而告確定，被告有無非常上訴之原因，應以實體確定之第二審判決為依據，合先明。二、按不動產移轉登記予受託人（信託登記）名義後，依民法第七百五十八條及土地法第四十三條之規定，其法律上所有權人為受託人，而非信託人，是受託人將之出賣或為其他處分該不動產，乃係本其行使其所有權之行為，而非處分持有他人之物，與侵占罪以『持有』他人之所有物為前提之要件不符，應成立背信罪（貴院七十四年台上字第三四七九號、八十四年台非字第三二七號判決參照）。原判決既認定本件土地係自訴人林Ｏ謙信託登記予被告黃基模之名義，則被告以自己之名義，將原判決附表(一)、(二)、(三)所示之土地，將之出賣或為其他處分，揆諸前揭說明，被告尚非侵占他人之物，自難令負侵占罪責，因此原判決對於第一審判處被告侵占罪刑之不當判決，未予撤銷改判，竟予維持，自有判決適用法則不當之違法，案經判決確定，爰依刑事訴訟法第三百八十五條第二項前段，添具意見，請依法判決。」等語。
　　本院按判決適用法則不當者，為當然違背法令，刑事訴訟法第三百七十八條定有明文。又被告行為時我國民法尚無關於信託行為之規定，亦無信託法之頒行，通常所謂信託行為，係指信託人將財產所有權移轉與受託人，使其成為權利人，以達當事人間一定目的之法律行為而言。本件原判決認定自訴人林宜謙購得右開土地後，因其地目為「旱」，林Ｏ謙不具自耕農身分，乃信託登記有自耕農身分之被告黃基模名下，嗣該土地分割為十七筆，除其中坐落ＯＯ縣ＯＯ鎮ＯＯ段一二Ｏ－四號一筆土地，經林宜謙同意作為建築音Ｏ實業有限公司廠房之用外，其餘如原判決附表(一)、(二)、(三)所示之土地，被告竟於同附表記載之時間，將之與他人交換或出售、抵押等情。惟該土地所有權人既登記為被告，在法律上被告即為該土地之所有權人。縱被告違反信託契約之約定，將受託登記其名下之部分土地，與他人交換或出售、抵押，尚與刑法上侵占罪之侵占自己持有他人之物構成要件有間，自難令其負侵占之刑責，應成立刑法第三百四十二條第一項之背信罪。第一審判決論處被告刑法第三百三十五條第一項之普通侵占罪刑，原判決不為糾正，竟予維持，駁回被告在第二審之上訴，其適用法則均有違誤。案經確定，非常上訴意旨，執以指摘，洵有理由。又背信罪與普通侵占罪之法定刑高低度雖均相同，但背信罪依刑事訴訟法第三百七十六條修正前（即被告行為時法律）規定，得上訴於第三審法院觀之，其情節應較普通侵占罪為重。從而原判決尚非不利於被告，應由本院將兩審判決關於違背法令部分撤銷，以資糾正。又依刑事訴訟法第四百四十八條規定，上開判決，其效力不及於被告，自無同法第四百四十七條第二項之適用，併予明。
　　據上論結，應依刑事訴訟法第四百四十七條第一項第一款前段，判決如主文。
中　　　華　　　民　　　國　　八十五　　年　　　二　　　月　　　八　　　日
最高法院刑事第七庭
審判長法官　董　明　霈
法官　丁　錦　清
法官　楊　商　江
法官　賴　忠　星
法官　張　淳　淙
右正本證明與原本無異
書　記　官
中　　　華　　　民　　　國　　八十五　　年　　　二　　　月　　十二　　日


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